Сам себе адвокат http://pershickow.ru защита прав в суде без адвоката Thu, 15 Nov 2018 09:13:56 +0000 ru-RU hourly 1 http://pershickow.ru/wp-content/uploads/2015/05/cropped-39307-32x32.jpg Сам себе адвокат http://pershickow.ru 32 32        Компенсация задолженности по зарплате http://pershickow.ru/kompensaciya-zadolzhennosti-po-zarplate-2. http://pershickow.ru/kompensaciya-zadolzhennosti-po-zarplate-2.#respond Thu, 15 Nov 2018 09:13:56 +0000 http://pershickow.ru/?p=10253      Компенсация задолженности по зарплате

Если работодатель задержал работнику зарплату, отпускные, выплаты при увольнении или другие положенные  выплаты, то  он обязан  компенсировать задержку  в соответствии со ст. 236 ТК РФ. Работодатель должен это сделать  даже в том случае, если он  не виновен в образовавшейся задолженности.

Размер компенсации — должен быть не ниже 1/150 действующей на время выплаты ключевой ставки ЦБ от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки, начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно.

Однако, в локальных нормативных актах, коллективном или  трудовом договоре может быть установлен повышенный размер компенсации.  Конечно на практике такое бывает крайне редко.

При расчете компенсации следует помнить о  следующих моментах:

  1. При задержке только части зарплаты проценты исчисляются только из фактически не выплаченных в срок сумм.
  2. В случаях когда ключевая ставка ЦБ изменялась на протяжении периода просрочки, то  следует отдельно рассчитывать сумму компенсации по каждому периоду с изменяющейся ставкой.
  3. период просрочки, за который надо платить компенсацию, начинает течь со дня, следующего за днем выплаты.

Например, з/п за первую половину месяца должна выплачиваться 15-го числа, отсюда компенсация должна рассчитываться с 16-гочисла. Если день выплаты совпадает с выходным или нерабочим праздничным днем  то выплата з/п  производится накануне этого дня.  То есть, если дата выплаты зарплаты (15-е число) выпадает на субботу, то перечислить зарплату следует в пятницу 14-го числа. Соответственно, период просрочки начинает течь с 15-го, а не с 16-го числа, как в предыдущем примере. Последним днем периода просрочки является день, когда выплата произведена.

Формула расчета компенсации задолженности по заработной плате следующая: К=РхД, где К- компенсация за задержку выплаты, Р- размер компенсации за один день просрочки, Д- количество дней просрочки.

Формула расчета компенсации за день просрочки следующая: Р= Нх1/150хС, где Н- невыплаченная суммы, С- действующая ключевая ставка.

]]>
http://pershickow.ru/kompensaciya-zadolzhennosti-po-zarplate-2./feed 0
Дисквалификация директора http://pershickow.ru/diskvalifikaciya-direktora. http://pershickow.ru/diskvalifikaciya-direktora.#respond Wed, 14 Nov 2018 08:37:12 +0000 http://pershickow.ru/?p=10251 Дисквалификация директора

Судьи могут дисквалифицировать руководителя и лишить его права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью по инициативе должностных лиц налоговых органов. Таким может быть наказание за налоговое правонарушение.

Суды в 99 процентах случаев привлекают к административной ответственности автоматически при неявке лиц по делам об административных правонарушениях. Судьи почти никогда не находят смягчающих обстоятельств в отношении привлекаемых к ответственности лиц.

Вышестоящие суды отменяют постановления в основном из-за грубых процессуальных нарушений. Таковыми являются следующие:

1.отсутствие подписей и дат на протоколах;

  1. истечение срока исковой давности.

Судьи могут лишить права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью руководителя, если его признают виновным в уклонении от уплаты таможенных платежей, налогов и взносов и сокрытии сумм для уплаты налогов, а компания не сможет отстоять доначисления по налоговой проверке. Дисквалифицировать суд может и за повторное предоставление недостоверных сведений в налоговый орган по п.5 ст.14.25 КоАП РФ.

Довольно часто налоговая инспекция проверяет находится  ли по юридическому адресу, указанному в учредительных документах, налогоплательщик. Если он отсутствует на момент обследования помещения, собственник помещения местонахождение налогоплательщика по адресу этому не подтвердил, факт заключения договора аренды отрицает, суд дисквалифицирует руководителя налогоплательщика.

Ранее дисквалификация применялась даже за первичное представление недостоверных сведений, но с 2015 года за первичное нарушение грозит только штраф 5000 руб.

Самое распространенное основание для дисквалификации — это выявление грубых нарушений бухгалтерского учета, ответственность, за которую предусмотрена ч.2 ст.15.11 КоАП РФ.  За повторное нарушение руководителя могут дисквалифицировать на срок от одного года до двух лет, хотя по части 1 этой статьи обычно наказывают относительно небольшой суммой штрафа.

За повторное нарушение норм валютного законодательства дисквалифицируют на срок от шести месяцев до трех лет

С 2012 года налоговики могут контролировать цены по сделкам, а за нарушение порядка ценообразования инициировать дисквалификацию руководителя по ст.14.6 КоАП РФ.  Наказание может грозить как за завышение цен на товары и услуги, так и за их занижение. Если  налоговый инспектор установит наличие такого нарушения, ему останется только проинформировать об этом Федеральную антимонопольную службу или прокуратуру.

Дисквалифицировать могут и за фиктивное или преднамеренное банкротство и неправомерные действия при банкротстве.

Если налоговый орган выявит невыплату или задержку выплаты заработной платы, то он проинформирует Следственный комитет о наличии состава преступления по статье 145.1 УК, а по статье 5.27 КоАП — трудовую инспекцию. Такие правонарушения также влекут дисквалификации.

Когда суд назначит дисквалификацию, трудовой договор с руководителем расторгают немедленно после вступления решения суда в законную силу.

Дисквалифицированный директор не может подписывать документы и принимать официальные управленческие решения. Документы, подписанные таким лицом, будут считаться недействительными. За заключение договора с дисквалифицированным лицом и за осуществление им деятельности тоже предусмотрен штраф.

Срок дисквалификации по разным статьям — от шести месяцев до трех лет. Однако суд не может дисквалифицировать руководителя дважды. Например, если вступил в законную силу приговор суда по уголовному делу, по которому руководитель был лишен права занимать свою должность, то привлечь его к административной ответственности в виде дисквалификации уже нельзя

Лишить права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью могут на срок от шести месяцев до пяти лет. В уголовном праве такое наказание может быть как основным, так и дополнительным. Как дополнительное оно часто применяется, например, вместе с лишением свободы.

Причинами отмены  судебных постановлений по статье 5.27 КоАП РФ вышестоящим судом являются:

1.малозначительность административного правонарушения;

  1. отсутствие состава административного правонарушения;
  2. действия лица в состоянии крайней необходимости
  3. наличие по одному и тому же факту совершения противоправных действий (бездействия) лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, постановления о возбуждении уголовного дела.

Суды считают смягчающими  обстоятельствами:

  1. признание правонарушителем вины;
  2. раскаяние правонарушителя;
  3. положительные характеристики правонарушителя по месту работы;
  4. тяжелое финансовое положение предприятия;
  5. наличие малолетних детей и иждивенцев.

Дисквалифицированный директор не вправе руководить фирмой, а потому нельзя   переводить его в заместители или на иные руководящие должности. Если директор необходим компании, можно заключить с ним договор гражданско-правового характера на оказание консультационных или иных услуг. Главное проследить, чтобы обязанности по такому договору не совпадали с трудовой функцией директора.

Другой вариант оставить директора в компании — перевести его на не руководящую должность. Это возможно, если дисквалификация заключается в запрете занимать руководящую должность. Но если запрет касается права заниматься определенной профессиональной деятельностью в принципе, то данный вариант не подойдет.

]]>
http://pershickow.ru/diskvalifikaciya-direktora./feed 0
  Запрет определенных действий http://pershickow.ru/zapret-opredelennyx-dejstvij. http://pershickow.ru/zapret-opredelennyx-dejstvij.#respond Mon, 12 Nov 2018 09:03:43 +0000 http://pershickow.ru/?p=10248             Запрет определенных действий

В этом году в Уголовно-процессуальном кодексе появилась  новая мера пресечения в виде запрета определенных действий (ст. 105.1). Эта мера пресечения является более мягкой, чем заключение под стражу и домашний арест, и применяется как их альтернатива. Тем не менее, несмотря на кажущуюся небольшую степень ограничений прав и свобод обвиняемого, нельзя произвольно и необоснованно налагать ограничения, которые предусмотрены этой мерой.

Так по одному из уголовных дел гособвинитель в судебном заседании просил суд избрать подследственному эту меру пресечения на три месяца и просил запретить покидать постоянное место жительства в ночное время, находиться в местах проведения митингов и собраний, общаться с участниками производства по делу, отправлять почтовые и телеграфные отправления, использовать средства связи и интернет.

Однако суд счел, что достаточных оснований запрещать подследственному в настоящее время покидать постоянное место жительства в ночное время, а также посещать места проведения митингов и собраний нет.

В силу п. 2 ч. 4 ст. 105.1 УПК данные запреты могут быть возложены дополнительно при возникновении конкретных обстоятельств, свидетельствующих о такой необходимости.

При применении названной меры пресечения суд возложил на подследственного запрет общаться с обвиняемыми и их адвокатами, свидетелями и экспертами по рассматриваемому делу; получать и отправлять почтово-телеграфные отправления, за исключением корреспонденции от суда; использовать интернет и любые средства связи, за исключением вызова скорой медицинской помощи, сотрудников правоохранительных органов, аварийно-спасательных служб в случае возникновения чрезвычайной ситуации, а также для общения с контролирующим органом, судом и защитниками

Из приведенного примера следует, что обвинение должно представить в суд убедительные данные, которые подтверждают необходимость каждого из предполагаемых ограничений в отношении подозреваемого (обвиняемого), а не просить назначить их произвольно.

]]>
http://pershickow.ru/zapret-opredelennyx-dejstvij./feed 0
Жалоба на нарушение прав потребителей в Роспотребнадзор http://pershickow.ru/zhaloba-na-narushenie-prav-potrebitelej-v-rospotrebnadzor. http://pershickow.ru/zhaloba-na-narushenie-prav-potrebitelej-v-rospotrebnadzor.#respond Mon, 12 Nov 2018 06:18:53 +0000 http://pershickow.ru/?p=10246  

                                      Жалоба

             на нарушение прав потребителей

 

01 ноября 2018 года я, Зайкин Максим Карлович, приобрел в магазине ООО «Эксперт», который находится по адресу: ________, ноутбук фирмы Aple с серийным номером C02S3298FVH7, стоимостью 12 345 руб., что подтверждается чеком № 124812 от 01.11.2018.

Поскольку я не обладаю специальными знаниями в сфере электронной техники, то при выборе ноутбука руководствовался рекомендациями друзей, которые посоветовали покупать ноутбук с носителем данных типа SSD, поскольку он работает быстрее по сравнению с носителем данных типа HDD (жестким диском). То есть наличие в ноутбуке носителя SSD-типа являлось для меня основным критерием его выбора.

По словам сотрудника магазина, который консультировал меня перед покупкой, в данном ноутбуке установлен именно такой носитель информации (SSD), что явилось ключевым обстоятельством моего выбора. Таким образом, при покупке ноутбука я был убежден, что приобретаю ноутбук с нужным мне оборудованием, поскольку сотрудник магазина, предоставивший недостоверную информацию, ввел меня в заблуждение относительно характеристик товара.

Данные обстоятельства могут быть подтверждены Никоновым Н.А., который присутствовал вместе со мной при покупке ноутбука.

Однако, уже находясь дома и впервые самостоятельно включив ноутбук, я обнаружил, что он работает медленно, а в списке устройств, установленных в нем, значится жесткий диск (HDD).

Стоит отметить, что упаковка, в которой продается ноутбук, и инструкция к нему содержат только основные характеристики, в том числе объем памяти (128 Гб), без указания типа носителя данных. При этом в любом ноутбуке возможна установка носителя как SSD, так и HDD-типов. Тип носителя информации можно определить только при включенном ноутбуке с помощью вкладки «список оборудования». Таким образом, до первого включения ноутбука я был лишен возможности убедиться в наличии в нем требуемого мной оборудования.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее – Закон о защите потребителей» продавец, не предоставивший покупателю полной и достоверной информации о товаре, несет ответственность, предусмотренную пунктами 1–4 статьи 18 или пунктом 1 статьи 29 настоящего Закона, за недостатки товара, возникшие после его передачи потребителю вследствие отсутствия у него такой информации.

Учитывая приведенные положения законодательства, в тот же день я обратился в магазин с требованием возврата денежных средств за ноутбук на основании п. 1 ст.18 Закона о защите прав потребителей, на что получил отказ от директора магазина.

Согласно п. 1 ст. 10 Закона о защите прав потребителей, изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора.

Таким образом, действия продавца противоречат законодательству РФ, грубо нарушают мои права как потребителя, а также образуют состав правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 14.8 КоАП РФ, в соответствии с которой нарушение права потребителя на получение необходимой и достоверной информации о реализуемом товаре влечет предупреждение или наложение административного штрафа.

Согласно пункту 5.1.2 Положения о Федеральной службе по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека, утвержденного постановлением Правительства от 30.06.2004 № 322, Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека осуществляет надзор за соблюдением законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, регулирующих отношения в области защиты прав потребителей.

На основании изложенного, руководствуясь п. 1 ст. 10 Закона о защите прав потребителей, ч. 1 ст. 14.8 КоАП РФ, пунктом 5.1.2 Положения о Роспотребнадзоре,

прошу:

1) провести проверку указанного факта нарушения прав потребителя;

2) установить и привлечь к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.8 КоАП РФ виновное в нарушении прав потребителя лицо.

Приложение:

  1. Копия чека.
  2. Копия технического паспорта ноутбука с указанием серийного номера.
  3. Копия гарантийного талона.
  4. Фото (принтскрин), подтверждающее, что в ноутбуке установлен процессор LET ROC 45.
  5. Копия отказа в возврате денежных средств, полученного от директора магазина

 

05 ноября 2018 года                                                                   Зайкин М.К._____________

]]>
http://pershickow.ru/zhaloba-na-narushenie-prav-potrebitelej-v-rospotrebnadzor./feed 0
Умышленное повреждение чужого имущества http://pershickow.ru/umyshlennoe-povrezhdenie-chuzhogo-imushhestva. http://pershickow.ru/umyshlennoe-povrezhdenie-chuzhogo-imushhestva.#respond Thu, 08 Nov 2018 08:27:29 +0000 http://pershickow.ru/?p=10244 Умышленное повреждение чужого имущества

Уголовная ответственность за повреждение чужого имущества предусмотрена прежде всего ст. 167 и 168  УК  РФ... Кроме данных общих норм, в УК есть и ряд специальных норм, которые могут быть связаны с повреждением или уничтожением чужого имущества.

Руководящие разъяснения ВС  РФ относительно того, что следует понимать под уголовно наказуемым понятием уничтожения  и повреждения чужого имущества отсутствуют, а потому в литературе можно встретить,  различны по своему объему определения этого, что влечет  противоречивую судебную практику.

Статья 167 УК РФ  предусматривающая уголовную ответственность за умышленное уничтожение или повреждение чужого имущества, повлекшее причинение значительного ущерба, на первый взгляд,  проста.   Однако, на практике в ее применении возникают  трудности. Так, в судебной практике нет единого понимания большинства признаков объективной стороны этого состава д преступления, в частности общественно опасного последствия в виде значительного ущерба. Это понятие является оценочным, что вызывает трудности в отграничении преступления, предусмотренного ст. 167 УК РФ, от схожего административного правонарушения, предусмотренного ст. 7.17 КоАП РФ.

На практике возникают и сложности с толкованием понятия «повреждение чужого имущества». В теории преобладает  ограничительное толкование этого понятия,  в то время как судебная практика разнородна.  Наибольшие сложности возникают  при  повреждении автомобиля.

Не только в судебной практике, но и в теории уголовного права существуют разные подходы к пониманию понятия «повреждение чужого имущества».

В советский период ученые юристы придерживались следующего определения: «под уничтожением имущества понимается такое обращение с ним, при котором оно утрачивает хозяйственную, историческую и другую ценность и не может быть восстановлено. Повреждение имущества — такое обращение с ним, в результате которого оно полностью или частично перестает отвечать своему назначению, но впоследствии может быть восстановлено».

В действующем УК РФ  понятие «повреждение» не разъясняется. Отдельные нормативно-правовые акты в сфере гражданского законодательства раскрывают содержание этого термина применительно к конкретным сферам деятельности. Например, Методические рекомендации по проведению независимой технической экспертизы транспортного средства при ОСАГО (№  001 МР/СЭ) под повреждением понимали «нарушение исправности или ухудшение внешнего вида транспортного средства вследствие влияния на него внешних воздействий, превышающих предельно допустимые уровни, установленные в нормативно-технической документации». Этот документ предназначался для установления размера ущерба, причиненного автомобилю, в рамках независимой технической экспертизы транспортных средств при ОСАГО. Из сказанного видно, что, в сфере страхования повреждение чужого имущества не связывается исключительно с утратой им функциональных свойств.

В современной уголовно-правовой литературе общественно-опасное деяние в виде повреждения чужого имущества толкуется по-разному. В целом сложилось два подхода к содержанию данного термина.

Повреждение имущества — это такое виновное воздействие лица на объект права собственности, при котором он не может быть использован по целевому назначению без ремонта и других восстановительных мер.

В судебной практике под повреждением имущества часто  понимается причинение такого вреда вещи, который существенно понижает ее хозяйственную ценность, но при этом вещь может быть пригодной к использованию по своему назначению при условии ее восстановления и исправления.

Правоприменители делают вывод, что повреждением может считаться причинение только такого вреда вещи, в результате которого она без соответствующего восстановления использоваться по своему назначению не может. Как следствие, причинение вреда вещи, не препятствующее использованию ее по назначению, не рассматривается как повреждение.

Но есть и более широкое толкование этого понятия, который основываясь на первоначальном значении термина «повреждение» в русском языке, понимает под ним любую порчу, поломку имущества.. То есть, под повреждением имущества понимает причинение ему такого вреда, который может быть устранен путем вложения дополнительных материальных затрат и (или) путем приложения труда. Повреждение имущества, при таком толковании, предполагает возможность его использования в поврежденном виде и (или) возможность его восстановления до прежнего состояния.

То есть, сторонники такого подхода не связывают повреждение с невозможностью использования поврежденной вещи. Повреждение может снижать потребительскую стоимость вещи, может быть связано с частичной утратой вещью своих свойств, однако данный ущерб не обязательно определяется критерием невозможности использования данной вещи по своему назначению.

При повреждении чужого имущества, не исключающего возможности его использования по назначению, виновные также привлекаются к уголовной ответственности в случае причинения значительного ущерба потерпевшему.

Разные подходы в теории породили противоречивую практику: одни и те же деяния могут рассматриваться в качестве преступления либо не влекут уголовной ответственности.

Как представляется, значительный ущерб характеризует общественно опасное последствие деяния и его в соответствии с нормой п. 2 примечания к ст. 158 УК РФ следует оценивать как стоимостную, а не функциональную категорию.

Видимо следует придерживаться следующего подхода.

Функция вещи — быть меновой стоимостью. Настаивать на  недопустимости при оценке объема уголовно-правового понятия повреждения чужого имущества выдвигать как обязательное требование установление факта, что вещь невозможно использовать по прямому назначению.

Автомобиль или иное транспортное средство как объект имущественных прав выполняет не только прямую  функцию перемещения, но и является вещью, аккумулирующей определенную ценность (богатство), эта функция автомобиля может быть использована при дарении, залоге, наследовании.

В современном обществе иногда даже модель автомобиля значима для владельца с точки зрения поддержания и демонстрации своего социального статуса. Для собственников автомобилей представительского класса удовлетворение потребности перемещать по дорогам грузы и пассажиров не является единственной и главной функцией транспортных средств.

Порча, поломка имущества, снижающие его не только потребительскую, но и меновую стоимость, не препятствующие использованию вещи по ее утилитарному назначению, но нарушающие интересы собственника в сфере других значимых для него функций вещи (как средство сбережения и накопления капитала, как предмет роскоши или символ богатства, как символ статусности и др.), должны рассматриваться в уголовном праве в качестве повреждения чужого имущества.

Следовательно, утрата вещью своих свойств — не обязательный признак деяния в форме повреждения чужого имущества, а возможный, и только один из критериев при оценке общественно-опасного последствия как значительного ущерба. Причем данный признак может быть достаточным, но не всегда является обязательным.

В подтверждение такого подхода можно сослаться на определения Конституционного Суда РФ от 05.03.2013 № 323- О    в котором указано следующее: «причинение значительного ущерба является обязательным признаком объективной стороны составов преступлений, предусмотренных статьей 167 УК РФ, отграничивающим их от административного правонарушения, предусмотренного статьей 7.17 КоАП РФ. При этом <…> размер значительного ущерба, причиненного юридическим лицам в каждом конкретном случае должен оцениваться судом с учетом стоимости поврежденного или уничтоженного имущества, его хозяйственной и иной ценности, затрат на восстановление поврежденного имущества, последствий его выведения из использования (эксплуатации), экономического положения собственника <…>, а также иных имеющих существенное значение обстоятельств».

Видимо, более детальное перечисление признаков значительного ущерба для юридических лиц связано с отсутствием в УК РФ указания на конкретную сумму ущерба (в отличие от физических лиц), однако не должно толковаться как ограничение защиты прав собственности граждан.

Таким образом, не только хозяйственную, но и иную ценность имущества следует принимать во внимание в правоприменительной практике. Для установления повреждения чужого имущества следует оценивать не только снижение  потребительской стоимости вещи, связанной с ее утилитарными хозяйственными функциями, но и меновой стоимости.

]]>
http://pershickow.ru/umyshlennoe-povrezhdenie-chuzhogo-imushhestva./feed 0
      ВЫХОДНОЕ ПОСОБИЕ http://pershickow.ru/vyxodnoe-posobie. http://pershickow.ru/vyxodnoe-posobie.#respond Wed, 07 Nov 2018 07:46:06 +0000 http://pershickow.ru/?p=10242                 ВЫХОДНОЕ ПОСОБИЕ

Выходное пособие  это компенсационная выплата, которая полагается работнику в связи с прекращением трудовых отношений при наличии особых условий.

Право на выходное пособие могут получить и другие лица при достижении соответствующего соглашения с работодателем.   Перечень таких сотрудников работодатель определяет самостоятельно.

У работодателя есть несколько вариантов  оформления такого соглашения.

При заключении  трудового договора в нем можно предусмотреть отдельный пункт о том, что работник при прекращении трудовых отношений на определенных условиях получит право на выходное пособие в согласованном сторонами размере.

Другой вариант оформление дополнительного соглашения к трудовому договору. Такой способ применяется, если сторонами уже подписан трудовой договор, а договоренность о выходном пособии достигнута позднее.

Третий вариант это закрепление права на выходное пособие в коллективном договоре. Коллективный договор может содержать условия о выплатах и компенсациях, включая выходные пособия (абз. 1 ч. 3 ст. 178 ТК РФ). Этот способ позволяет определить условия выплаты выходного пособия в отношении отдельных групп работников.

Выплату выходного пособия можно включить в соглашение о расторжении трудового договора. Трудовое законодательство дает право сторонам прекратить трудовые отношения путем достижения обоюдного соглашения. В нем определяются условия, на которых договор расторгается. Одно из них — получение работником выходного пособия.

Как правило,  особые условия прекращения трудовых отношений предусматриваются для  руководителей, их заместителей и главных бухгалтеров.

Если  выплата выходного пособия  предусмотрена трудовым или коллективным договором то  НДФЛ и страховые взносы не начисляются на выходное пособие  если сумма не превышает трехкратный средний месячный заработок (подп. 2 п. 1 ст. 20.2 Федерального закона от 24.07.1998 № 125-ФЗ, письмо Минфина от 16.05.2018 № 03 15 06/32836).

Такие работники имеют гарантированное право на получение выходного пособия по увольнению при смене собственника компании. Кроме того, руководитель компании вправе получить компенсацию, если собственник решил сменить управленца по своему желанию.

Некоторые руководители злоупотребляют своим служебным положением и правом на подписание кадровых документов  предусмотривая для себя или других работников выплату необоснованно высоких компенсаций в связи с расторжением договора. В таких спорах  суды чаще занимают позицию работодателей  и отказывают работникам в выплате выходных пособий.

Наличие  полномочий генерального директора и права по своему усмотрению заключать соглашения с работниками не снимает с него обязанности действовать добросовестно и разумно в интересах общества, а не по своему личному усмотрению, идущему вразрез им. Право руководителя на подписание соглашений и расходование средств общества предполагает их расходование в уставных целях и в интересах общества, направленных на получение прибыли, но никак не в целях увольнения работников с выгодой для них, удовлетворения собственных интересов и в ущерб интересам и финансовому положению общества.

Дополнительные соглашения к трудовым договорам с руководителями об увеличении размера выходного пособия признавались судами крупными сделками или сделками с заинтересованностью.

Несоразмерно высокое выходное пособие  суды расценивают как злоупотребление правом, поскольку оно не создает дополнительной мотивации работника к труду

 

Чтобы избежать судебных споров с работниками,  следует прописать условия выплаты выходных пособий в ряде внутренних документах работодателя: в Уставе организации, в Положении об оплате и премировании.

Полномочия, касающиеся выплаты выходного пособия руководителю организации в размере выше минимального, предоставляются высшему органу управления юрлицом. Такое условие в уставе при злоупотреблении правом со стороны руководителя будет однозначно свидетельствовать о незаконности его действий в связи с выходом за пределы своей компетенции.

В Положении об оплате и премировании  нужно отразить максимально возможный размер выходного пособия, которое выплачивается работникам, а также разрешите вопрос о персональном составе лиц, которые могут согласовывать размер и порядок выплаты такой компенсации.

Обещание солидного размера выходного пособия используют для получения ценного специалиста, который будет уверен, что его работу оценят по достоинству, в том числе при прекращении трудовых отношений. Однако намерения работодателя не всегда подкрепляются документально, что не позволяет работнику получить обещанные суммы при увольнении.

Чтобы гарантировать работнику выплату выходного пособия, следует обратить внимание на следующие моменты.

Во-первых, на полномочия лица, подписывающего трудовой договор или иной документ, в котором имеется оговорка о выходном пособии.  Если документ с обещанием выплатить выходное пособие подписало лицо без достаточных полномочий, суд не обяжет работодателя произвести выплаты.

Отсутствие в политике оплаты труда работодателя возможности получения выходного пособия, так же не позволит работнику выиграть в суде спор. Выплата работнику компенсаций, в том числе связанных с расторжением трудового договора, должна быть предусмотрена законом или действующей в организации системой оплаты труда, устанавливаемой коллективным договором.

Размер выходного пособия так же должен быть обоснован. Обоснованность  размера  выходного пособия позволит избежать обвинения в недобросовестности и злоупотреблении правом.

Целевое назначение выходного пособия заключается  в том, чтобы в максимальной степени компенсировать увольняемому лицу неблагоприятные последствия, вызванные потерей работы; размер компенсации может определяться с учетом времени, остающегося до истечения срока действия трудового договора, тех сумм, которые увольняемый мог бы получить, продолжая работать в соответствующей должности (постановление КС от 15.03.2005 № 3-П).

При определении разумности произведенных работникам выплат суды ориентируются на цель, которую преследовал работодатель. Так по одному из судебных дел  Верховный суд отменил судебные решения и  указал в своем определений, что при установлении размера выходного пособия работодатель должен преследовать деловую цель, то есть, намерение получить положительный экономический эффект в связи с увольнением конкретного работника, в том числе вследствие уменьшения или изменения численности персонала, замены работников и т. п.

Если размер выходного пособия будет установлен произвольно, без учета обычной практики и политики компании, связанной с прекращением трудовых отношений, суд может признать чрезмерно высокий размер пособия произвольным и отказать работнику в выплате. Кроме того, некоторые суды усматривают в этом признаки злоупотребления правом.

Также суды обращают внимание на связь между правом работника на получение выходного пособия и его деловыми качествами, размером обычных выплат, которые работник получал при исполнении своих обязательств по трудовому договору

Таким образом, успешное использование выходного пособия возможно лишь при его верном отражении в локальных актах, трудовых договорах и иных соглашениях с работниками.

Только тогда интересы обеих сторон, связанные с прекращением трудовых отношений, будут полностью соблюдены.

]]>
http://pershickow.ru/vyxodnoe-posobie./feed 0
Участие в первом собрании кредиторов http://pershickow.ru/uchastie-v-pervom-sobranii-kreditorov. http://pershickow.ru/uchastie-v-pervom-sobranii-kreditorov.#respond Tue, 06 Nov 2018 07:06:28 +0000 http://pershickow.ru/?p=10240  

Участие в первом собрании кредиторов

Часто включившись в реестр требований кредиторов должника, кредиторы занимают пассивную позицию в дальнейшем ходе дела о банкротстве, что  связано с недостаточным опытом ведения подобных дел. Многие считают, что попытки взыскать с должника денежные средства являются бесперспективными  ввиду отсутствия достаточного количества голосов для принятия решений на собраниях кредиторов или ввиду контроля дела о банкротстве со стороны заинтересованных кредиторов.

К первому собранию кредиторов нужно готовиться. Во-первых, надо ознакомится с материалами, которые подготовил временный управляющий к первому собранию кредиторов. Следует учесть, что сам по себе отчет временного управляющего не позволяет получить достаточную информацию как для принятия решения по голосованию, так и для разработки стратегии в следующей процедуре.

К собранию ременный управляющий обязан представить не только отчет о своей деятельности, но и реестр требований кредиторов, заключение о наличии или об отсутствии оснований для оспаривания сделок должника, заключение о наличии признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, заключение о финансовом состоянии должника с документами, на основании которых проводился анализ. Все эти материалы следует сфотографировать или снять с них копии.

По общему правилу временный управляющий для подготовки финансового анализа деятельности должника запрашивает информацию у должника, регистрационных органов, банков, налоговой инспекции и Пенсионного фонда. В первую очередь надо обратить внимание на ответ налоговой инспекции об открытых и закрытых счетах за последние три года и наличие представленных временным управляющим выписок по указанным в ответе счетам.

Так же необходимо проанализировать ответы регистрационных органов (Росреестр, ГИБДД, Ростехнадзор, ГИМС и др.) об имеющемся и отчужденном за три года до возбуждения дела о банкротстве имуществе. Если должник производил отчуждение имущества, нужно проверить в материалах документы-основания отчуждения имущества и документы, подтверждающие расчеты сторон по сделке.

В зависимости от вида деятельности должника и известной вам информации необходимо проверить наличие в материалах иных важных документов, например, лицензий, патентов и пр. В случае отсутствия в материалах документов, например, выписки из банка, следует в письменном виде подать или отразить в журнале ознакомления требование временному управляющему о представлении отсутствующих документов на собрании кредиторов.

При анализе банковских выписок нужно проанализировать платежи должника в пользу заинтересованных контрагентов, крупные и иные подозрительные платежи, платежи за нестандартные для деятельности должника назначения.

Все эти платежи необходимо проанализировать на предмет возможной оспоримости самих платежей или сделок, которые лежали в основе платежей. В случае отсутствия в материалах к собранию кредиторов документов-оснований для данных платежей их необходимо запросить у арбитражного управляющего в процедуре наблюдения или в следующей процедуре.

При анализе информации об отчужденном должником имуществе необходимо проверить, являлась ли цена сделки рыночной, фактическую оплату, имеется ли у должника и контрагента фактическая или юридическая аффилированность. Из документо Пенсионного фонда, можно выявить выплаты должником в предбанкротный период сотрудникам, которые впоследствии можно оспорить, если они чрезмерно завышены.

Если в рамках сделки должник представлял вам бухгалтерскую и финансовую отчетность, необходимо сверить ее с той, которую он передал временному управляющему для финансового анализа. Если данные расходятся, нужно подумать о возбуждении уголовного преследования ответственных лиц должника.

В процессе финансового анализа деятельности должника временный управляющий изучает динамику изменения коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности и платежеспособности должника по периодам. В случае существенного ухудшения двух и более значений в периоде временный управляющий обязан детально изучить причины и сделки, повлекшие ухудшение, дать оценку действиям органов управления должника, в т. ч. на предмет преднамеренности банкротства. Он внимательно изучает сделки, совершенные в периоды ухудшения коэффициентов, на предмет возможной оспоримости.

Есть смысл проверить дебиторов должника через СПАРК, Casebook или другие сервисы, чтобы определить возможность взыскания задолженности в конкурсную массу, сравнить с выводами временного управляющего.

Определить полноту и добросовестность действий временного управляющего поможет отчет о его деятельности и подтверждающие сведения документы, в т. ч. какие меры по сохранности имущества приняты, привлекались ли третьи лица для обеспечения деятельности временного управляющего, давались ли согласия на совершение сделок, расходы в процедуре.

Анализ представленных временным управляющим материалов необходим, чтобы определить стратегию в деле о банкротстве и принять верные решения на собрании кредиторов. Такой  анализ позволяет сделать предварительные выводы о добросовестности действий должника и его контролирующих лиц в предбанкротный период, возможности оспаривания сделок, надлежащем исполнении временным управляющим своих обязательств.

По итогам анализа необходимо подготовить  вопросы временному управляющему, а также дополнительные вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания кредиторов.

Кредитор может представить дополнительные вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания кредиторов, только до начала проведения собрания. Это можно сделать на этапе регистрации участия в собрании. Еще до собрания нужно просить управляющего предоставить возможность ознакомиться с документами, которые не были представлены на этапе ознакомления.

По итогам регистрации участников  нужно сфотографировать журнал регистрации, чтобы определите общий размер требований. Не лишним будет  вести аудиозапись собрания и фотографировать свои бюллетени, чтобы четко зафиксировать ход собрания, не допустить некорректного подсчета голосов. При себе следует иметь реестр требований кредиторов в электронном виде в целях определения процента ваших голосов, наличия кворума по вопросам.

После того как временный управляющий озвучит информацию о мероприятиях, проведенных им в рамках процедуры, нужно задать все интересующие вас вопросы, приобщить к протоколу данные вопросы в письменном виде. Вопросы арбитражному управляющему могут указать другим кредиторам на неполноту проведенных им мероприятий в рамках процедуры, и за вас могут проголосовать при выборе  в комитете кредиторов.

По одним вопросам решения принимаются большинством голосов кредиторов, непосредственно присутствующих на собрании, а по другим  большинством от общего числа голосов, включенных в реестр требований кредиторов.

Только активные действия самого кредитора в банкротстве позволят ему претендовать на удовлетворение своих требований.

]]>
http://pershickow.ru/uchastie-v-pervom-sobranii-kreditorov./feed 0
Материальная ответственность медработника  по договору о материальной ответственности http://pershickow.ru/materialnaya-otvetstvennost-medrabotnika-po-dogovoru-o-materialnoj-otvetstvennosti. http://pershickow.ru/materialnaya-otvetstvennost-medrabotnika-po-dogovoru-o-materialnoj-otvetstvennosti.#respond Tue, 06 Nov 2018 06:32:42 +0000 http://pershickow.ru/?p=10238 Материальная ответственность медработника  по договору о материальной ответственности

Медработник несет материальную ответственность перед работодателем только в случае, если он причинил прямой действительный ущерб организации.  То есть когда произошло реальное уменьшение, ухудшение состояния наличного имущества работодателя или третьих лиц,  если работодатель несет ответственность за его сохранность. Необходимость для работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение, восстановление имущества, возмещение ущерба третьим лицам.

Под ущербом третьим лицам  понимаются все суммы, которые выплатил им работодатель в счет возмещения ущерба. При этом работник  несет ответственность только в пределах этих сумм и при условии причинно-следственной связи между виновным действием, бездействием работника и ущербом третьим лицам.

Если с работником расторгли трудовой договор, он все равно обязан возместить ущерб.

Если пациент выиграл суд о возмещении вреда здоровью и компенсации морального вреда за некачественную медпомощь, клиника вправе предъявить обратное требование к виновному врачу.

Сумма за ущерб клинике не должна превышать средний месячный заработок сотрудника.

Нарушение порядков — основание взыскать ущерб за постановку опасного диагноза или заключения, с которым гражданин не согласен. Например, в психиатрии, наркологии, фтизиатрии, онкологии. Ответственность врача по регрессному иску возрастает — с него взыскивают суммы, которые затратили на экспертизы и услуги юристов.

Медработники постоянно проходят повышение квалификации, так как это требует закон. Обязанность оплачивать обучение возложена на работодателя. Если сотрудник уволился без уважительных причин до истечения срока отработки, затраты  на обучение он может взыскать

Как указано выше, сумма за ущерб медицинской организации не должна превышать средний месячный заработок сотрудника. Полную материальную ответственность можно возложить в случаях, которые указаны ст.243 ТК РФ. Но наличие договора с медработником о полной материальной ответственности не означает, что с него можно взыскать любые суммы ущерба.

Медработника освободят от выплат, если есть особые обстоятельства. Например, нормальный хозяйственный риск, необходимая оборона, неисполнение своих обязанностей работодателем. Работодатель вправе снизить сумму или отказаться от санкций .

Суд может с учетом степени и формы вины, материального и семейного положения работника и других обстоятельств снизить размер ущерба. Суд учитывает требования истца, когда определяет сумму выплаты

Материальную ответственность в полном объеме можно взыскать за умышленное причинение ущерба, причинение ущерба в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения, в результате преступных действий работника, установленных приговором суда. Полный перечень содержит  ч.1 ст. 243 ТК РФ.

Все работы и категории сотрудников, с которыми можно заключать договоры, содержит постановление Минсоцразвития от 31.12.2002 № 85.

 

]]>
http://pershickow.ru/materialnaya-otvetstvennost-medrabotnika-po-dogovoru-o-materialnoj-otvetstvennosti./feed 0
Изменение трудового договора руководителем учреждения http://pershickow.ru/izmenenie-trudovogo-dogovora-rukovoditelem-uchrezhdeniya. http://pershickow.ru/izmenenie-trudovogo-dogovora-rukovoditelem-uchrezhdeniya.#respond Fri, 02 Nov 2018 08:04:32 +0000 http://pershickow.ru/?p=10235 Изменение трудового договора руководителем учреждения

Органы местного самоуправления заключают трудовые договоры с руководителями муниципальных учреждений на основе типовой формы, которая  утверждена постановление Правительства от 12.04.2013 года № 329. С 29 октября 2018 года  эта форма будет действовать в новой редакции, то есть в редакции утвержденной постановлением Правительства от 26.07.2018 года № 873. В связи с этим  органам местного самоуправления необходимо заключать дополнительные соглашения к трудовым договорам с руководителями. Пересмотр старых договоров в связи с изменениями в типовой форме  является не право, а обязанность работодателя.

Орган местного самоуправления должен назначать стимулирующие выплаты с учетом достижения показателей эффективности деятельности учреждения и работы руководителя. Укажите в трудовом договоре конкретные показатели эффективности работы руководителя и критерии их оценки. Для этой информации чиновники предусмотрели таблицу в новом пункте 20.1 типовой формы.

Какие показатели указывать в таблице, решает сам работодатель. В типовой форме прямо предусмотрено право органа местного самоуправления включить в систему оценки три показателя.

  1. Выполнение майских указов Президента о соотношениях средней зарплаты работников госсектора со средним уровнем зарплаты по региону. Если учреждению установили целевые показатели по майским указам, то орган местного самоуправления сможет оценивать эффективность руководителя с учетом результатов этой работы.
  2. Результаты независимой оценки качества условий, в которых учреждение оказывает услуги (НОК).
  3. Выполнение плана по устранению недостатков, которые выявили в ходе НОК.

Последние два пункта касаются только руководителей организаций, которые проходят процедуру НОК. Для муниципалитетов это учреждения в сферах культуры, охраны здоровья, социального обслуживания, образовательные организации.

В трудовых договорах с руководителями таких учреждений нужно прописать обязанность обеспечивать выполнение плана по борьбе с недостатками, выявленными по итогам НОК.

 

 

]]>
http://pershickow.ru/izmenenie-trudovogo-dogovora-rukovoditelem-uchrezhdeniya./feed 0
Заявление о рассрочке исполнения решения суда http://pershickow.ru/zayavlenie-o-rassrochke-ispolneniya-resheniya-suda. http://pershickow.ru/zayavlenie-o-rassrochke-ispolneniya-resheniya-suda.#respond Thu, 01 Nov 2018 10:50:38 +0000 http://pershickow.ru/?p=10233 В _________________районный суд Адрес суда: Взыскатель: Васильков Антон Иванович
Адрес: Должник: Носиков Семен Павлович
Адрес: (сведения о должнике) Дело № _______2018

 

                                                              ЗАЯВЛЕНИЕ
                                о рассрочке исполнения решения суда

Решением_________ районного суда __________ области от 11 мая 2017 г. постановлено решение об удовлетворении исковых требований Василькова А.И. к Носикову С.П. о взыскании убытков в размере 200 000 руб. Указанное решение вступило в силу 12 июня 2017 г.

По заявлению взыскателя 25 июля 2017 г. Отделом службы судебных приставов по ____________было возбуждено исполнительное производство по принудительному исполнению  указанного судебного решения.

В связи с тяжелым материальным положением, болезнью жены, отсутствием постоянного заработка и денежных средств на счетах, прошу предоставить рассрочку исполнения решения _________ районного суда ________области от 11 мая 2017 г. по делу № _______, сроком на 6 месяцев в соответствии с графиком исполнения решения суда (прилагается к заявлению). 

Приложения:

  1. Справка из городской больницы о болезни жены должника
  2. Справка из налогового органа об отсутствии денежных средств на счетах должника
  3. График исполнения решения суда — 1 стр.

Дата подачи заявления «25» августа 2017 г.                    ФИО____________

 

 

 

]]>
http://pershickow.ru/zayavlenie-o-rassrochke-ispolneniya-resheniya-suda./feed 0