Сам себе адвокат http://pershickow.ru защита прав в суде без адвоката Fri, 17 Feb 2017 07:30:26 +0000 ru-RU hourly 1 http://pershickow.ru/wp-content/uploads/2015/05/cropped-39307-32x32.jpg Сам себе адвокат http://pershickow.ru 32 32 Нарушение процедуры увольнения http://pershickow.ru/narushenie-procedury-uvolneniya. http://pershickow.ru/narushenie-procedury-uvolneniya.#respond Fri, 17 Feb 2017 07:30:26 +0000 http://pershickow.ru/?p=9460 Нарушение процедуры увольнения

 В большинстве случаев нарушение процедуры увольнения работника влечет его восстановление на работе. Однако, не все нарушения процедуры увольнении повлекут его восстановление.

Условно можно выделить три вида ошибок процедуры увольнения:

  1. Ошибки, при которых суд восстановит сотрудника на работе.
  2. Ошибки, которые не повлекут восстановление сотрудника.
  3. Ошибки, при совершении которых сложно прогнозировать судебное решение, так как законодатель не дал однозначной рекомендации, как действовать в том или ином случае.

Общий порядок  увольнения закреплен в ст. 84.1 ТК РФ. Но в зависимости от основания прекращения договора и категории работника процедура увольнения  различается.

Так если был заключен ТД  с лицом без документа об образовании, а по закону выполнение этой работы требует специальных знаний. Прежде чем уволить работника  по ч. 1 ст. 84 ТК РФ, работодатель должен предложить работнику перевод на другую работу, а в случае увольнения – выплатить выходное пособие в размере среднемесячного заработка.

К первой группе ошибок относятся следующие ошибки:

— работнику не предоставили  гарантии, на которые он по закону имеет право;

— работодатель нарушил прямой запрет  в законе на увольнение.

Так суд восстановит на работе работника, которого уволили по инициативе работодателя в период болезни или отпуска (ч. 6 ст. 81 ТК РФ).

Однако, следует помнить, что временная нетрудоспособность или отпуск не мешают прекратить с работником трудовой договор по другим основаниям, в частности по инициативе самого работника или в связи с истечением срока договора. Если работник обжалует такое увольнение, суд будет на стороне работодателя, так как закон запрещает увольнение работника в период болезни или отпуска исключительно по инициативе работодателя и не распространяется на случаи прекращения трудового договора по другим основаниям (определение Конституционного Суда РФ от 23.04.2015 № 749-О).

По спорам об увольнении в период болезни суд устанавливает следующие обстоятельства:

  1. Был ли работник болен в день прекращения трудового договора.
  2. Своевременно ли уволенный работник уведомил работодателя о том, что болен.

Если работодателю станет известно, что работник действительно болен,  он не должен его увольнять по своей инициативе, даже если работник совершил прогул. В противном случае будет нарушена процедура увольнения по подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

С 12.03.2015 по 23.03.2015 истец лечился в больнице, что подтверждает копия листка нетрудоспособности.

Если работодатель сумеет доказать, что работник скрыл от него болезнь в день увольнения и злоупотребил правом,  то суд будет на стороне работодателя, такова позиция ВС РФ. Работодатель не должен отвечать за последствия, которые наступили в результате недобросовестных действий работника.

Другое дело беременность. Беременность является безусловным основанием для восстановления на работе, даже если в момент увольнения сотрудница скрыла этот факт.
Суд  должен восстановить на работе беременную работницу, которая была уволена по инициативе работодателя, даже если на момент прекращения трудовых отношений сведений о ее беременности не было (п. 25 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.01.2014 № 1 «О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних»). А также если к моменту рассмотрения в суде ее иска о восстановлении на работе беременность не сохранилась.

При проведении мероприятий по сокращению численности или штата работодатель обязан предложить сотруднику другую работу, вакантную должность (ч. 1 ст. 181 ТК РФ).

Запрещается оформлять срочные трудовые договоры в целях уклонения от предоставления прав и гарантий работникам, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок (ч. 6 ст. 58 ТК РФ). Если работник обжалует увольнение в связи с истечением срока договора, а суд не найдет достаточных оснований для установления срока такого договора – то восстановит работника.

Ко второй группе ошибок относятся следующие случаи:

Суд не восстановит работника на работе, даже при нарушении процедуры увольнения, если  эти нарушения не затронули его право на труд. Например, работодатель обязан произвести окончательный расчет с работником в день увольнения. Не исполнение это требования закона не влечет восстановление  уволенного работника на работе.

Если работодатель не вернул работнику в день увольнения трудовую книжку, суд не признает увольнение незаконным. Правило о выдаче трудовой книжки относится к правилам оформления прекращения трудового договора. Статья 84.1 ТК РФ не называет обязательные процедуры и гарантии, которые влияют на законность увольнения.

Таким образом, не любое нарушение процедуры  является нарушением порядка оформления увольнения.

Например, если работника уволили по п. 2 ст. 278 ТК РФ но не внесли запись об увольнении в трудовую книжку и не выдали ее. Суд откажет работнику в восстановлении на работе если он был уволен по закону и решение об увольнении приняло полномочное лицо.

Статья 84.1 ТК РФ устанавливает не основания и обязательный порядок прекращения трудового договора (обязательные процедуры и гарантии), а общий порядок оформления увольнения. Нарушение этого порядка не означает, что увольнение незаконно.

Если работодатель предоставит работнику положенные гарантии, то нарушение общих правил оформления увольнения не станет основанием для признания увольнения незаконным и восстановления работника на работе. Но это не означает, что нарушение закона пройдет для работодателя безнаказанным.

Последствия ошибок в процедуре увольнения

Их  условно можно разделить на три группы:

  1. Восстановление нарушенных прав работника.

В таких случаях уволенный  работник может потребовать признать  его увольнение незаконным и потребовать: изменить дату увольнения, изменить основания увольнения, восстановить его на работе в ранее занимаемой должности.

  1. Финансовые последствия незаконного увольнения.

Уволенный работник может потребовать от  работодателя: оплатить время вынужденного прогула, компенсировать задержку причитающихся выплат; компенсировать моральный вред, возместить судебные издержки.

Если суд признает, что  нарушения процедуры увольнения имели место, но не найдет основания для  восстановления работника на работе, он все равно обяжет работодателя выплатить ему средний заработок за время вынужденного прогула.

  1. Административная ответственность работодателя за нарушение процедуры

Ошибка в процедуре увольнения  является нарушением трудового законодательства. Если о нарушении закона станет известно инспектору ГИТ ( например, сообщит работник), работодателя оштрафуют по ст. 5.27 КоАП РФ.

]]>
http://pershickow.ru/narushenie-procedury-uvolneniya./feed 0
Кассационная жалоба Председателю Верховного Суда http://pershickow.ru/kassacionnaya-zhaloba-predsedatelyu-verxovnogo-suda. http://pershickow.ru/kassacionnaya-zhaloba-predsedatelyu-verxovnogo-suda.#respond Thu, 16 Feb 2017 09:00:45 +0000 http://pershickow.ru/?p=9458 Председателю  Верховного Суда РФ

От адвоката______________________

защищающего интересы осужденного

по ч.4 ст.111УК РФ _______________________

Адрес: ____________________________

тел.

КАССАЦИОННАЯ  ЖАЛОБА

Приговором______________ области от 20 июня 2016 года «П» был признан виновным в совершении преступления предусмотренного ч.4 ст.111 УК РФ и осужден к 7 годам лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным определением Судебной коллегии по уголовным делам ___ областного суда от 03 августа 2016 года моя апелляционная жалоба и апелляционная жалоба осужденного «П» оставлены без удовлетворения, а указанный приговор суда без изменения.

Постановлением судьи___________областного суда от 06.10.2016 года в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции отказано.

Постановлением судьи Верховного Суда РФ от 09 ноября 2016 года в передаче моей  кассационной жалобы на приговор ___________ суда от 20.06.2016 года, апелляционное определение Судебной коллегии по уголовным делам ______________ областного суда от 03.08.2016 года для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции отказано.

Вместе с тем, полагаю, постановление судьи Верховного Суда РФ от 09 ноября 2016 года подлежит отмене в порядке ч.3, ст.401.8 УПК РФ по следующим основаниям:

В соответствии с п.1, ч.2, ст.401.8 УПК РФ, судья вправе отказать в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, если отсутствуют основания для пересмотра судебных решений в кассационном порядке. При этом, согласно ст.401.1 УПК РФ, суд кассационной инстанции проверяет по кассационным жалобам законность приговора и апелляционного определения.

Отказывая в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, судья Верховного Суда РФ  указывает в своём постановлении, что осужденный в состоянии необходимой обороны не находился, поскольку потерпевший никаких активных действий не предпринимал, более того, уходил от подсудимого, оснований полагать, что существовала реальная угроза жизни и здоровью Петрова, не имелось. При этом  «П»руководствовался мотивом внезапно возникшей личной неприязни, его действия носили умышленный характер и были направлены на причинение тяжкого вреда здоровью потерпевшего, о чем свидетельствует характер и локализация многочисленных телесных повреждений, причиненных  «П» потерпевшему. При этом у самого  «П» телесных повреждений, которые должны были бы иметь место в случае активного нападения на него «С», не имелось. Наличие пореза на куртке, принадлежащей  «П», не свидетельствует о наличии в действиях необходимой обороны. Действия осужденного, исходя из установленных судом фактических обстоятельств дела, квалифицированы правильно.

Все собранные по делу доказательства, положенные в основу приговора, получены в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованы в судебном заседании, нашли должную оценку в соответствии с требованиями ст.87,88 УПК РФ, и свидетельствуют о том, что суд правильно установил фактические обстоятельства дела и сделал обоснованный вывод о виновности  «П» в совершении преступления, за которое он осужден.

Эти утверждения судьи не соответствуют содержанию кассационной жалобы, в которой приведены отдельно доводы о незаконности приговора и самостоятельные доводы о незаконности апелляционного определения, которые не были ранее предметом проверки суда апелляционной инстанции. При этом, судья ВС РФ не указывает, где в приговоре или апелляционном определении зафиксировано, что доводы кассационной жалобы были якобы проверены и на них якобы дан ответ.

Доводы защиты о на том, что «П» нанес потерпевшему «С» телесные повреждения в пределах необходимой обороны судья Верховного Суда РФ отвергает  по тем же мотивам, что изложены в приговоре суда первой инстанции.

Указанные выводы суда противоречат материалам уголовного дела, основаны на предположениях, а не на фактических данных, установленных в ходе предварительного следствия и в судебном заседании.

Выводы суда о том, что потерпевший «С» никаких активных действий не предпринимал и «более того, уходил от подсудимого» противоречит показаниям  свидетеля «Н», данные им на предварительном следствии ( т.1 л.д.208-211). Этот свидетель показал, что   «П». отталкивал от себя «С», пытаясь пройти, но потерпевший стоял с ножом  в руке.

Допрошенный в качестве подозреваемого на предварительном следствии «П» (т.1 л.д. 99-103) показал, что «С» преградил ему дорогу, не давал ему пройти. Потерпевший что-то агрессивно на него кричал, держа в руках нож, а затем ударил его кулаком в голову. Петрову известно было, что Сорокин страдает психическим расстройством здоровья, в детстве гонялся за ним с топором, а потому он его боялся.

Довод суда о том, что порез на куртке «П» не свидетельствует о наличии в действиях последнего самообороны, не содержит мотивировки, почему судья пришел к такому выводу. В ходе судебного разбирательства «П». пояснил, что куртку ему порезал «С» когда нападал на него с ножом. Эти показания  не опровергнуты какими-либо допустимыми доказательствами, а потому в соответствии со ст.14 УПК РФ наличие пореза на куртке «П» и его показания относительно обстоятельств появления этого пореза должны толковаться в пользу осужденного «П» Попытка психически больного нанести удар ножом в живот не может не свидетельствовать о наличии реальной угрозе жизни «П» и нападения со стороны потерпевшего.

По заключению судебно-медицинской экспертизы у «П» имеется ссадина на лице, которая могла быть получена в момент нападения. «П» на предварительном следствии и в суде пояснил, что стал наносить удары потерпевшему «С», после того, как тот его ударил в лицо и стал махать ножом. Удары он наносил до тех пор пока «С» не упал. После падения «П» удары потерпевшему не наносил, так как угрозы нападения не было.

В ст. 45 Конституции РФ закреплено то, что каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом. Необходимая оборона и является одним из таких способов.

Статья 37 Уголовного кодекса РФ гласит: «Не является преступлением причинение вреда посягающему лицу в состоянии необходимой обороны, при защите личности и прав обороняющегося или других лиц, охраняемых законом интересов общества или государства от общественно опасного посягательства, если при этом не было допущено превышения пределов необходимой обороны.

Таким образом, самооборона представляет собой естественное неотчуждаемое право человека, она применяется при посягательстве (нападении) на какие-либо права и связана с причинением вреда нападавшему.

Необходимая оборона является обстоятельством, исключающим общественную опасность и противоправность, а, следовательно, преступность и наказуемость действий обороняющегося.

По смыслу закона границы самообороны не нарушены при соблюдении следующих условий:

во- первых, в наличии имелось общественно-опасное посягательство, т.е. посягательство началось и еще не окончено.

Посягательство должно обладать способностью, неминуемо причинить общественно опасный вред. То есть, должно быть такое деяние, которое уже начало осуществляться или непосредственная угроза осуществления которого была настолько очевидной, что было ясно: посягательство может тотчас же, немедленно осуществиться. О последнем может свидетельствовать конкретная угроза словами, жестами, демонстрация оружия и прочие устрашающие способы.

Во-вторых, посягательство должно быть реальным, а не мнимым, существующим в объективной действительности, а не только в воображении защищающегося.

Помимо вышеперечисленных двух условий существуют условия, относящиеся к защите от общественно опасного посягательства. Особенностью защиты при необходимой обороне является ее активный характер. При необходимой обороне защита по существу является контрнаступлением, контрнападением. Только такая оборона представляет надежную гарантию от грозящей опасности.

Защита должна быть своевременной. „Преждевременная“ или „запоздалая“ оборона не увязывается с существом самого понятия необходимой обороны.

Самым важным условием применения самообороны является то, что защита не должна превышать пределов необходимости.

По смыслу закона превышением пределов необходимой обороны признается лишь явное, очевидное несоответствие защиты характеру и опасности посягательства, когда посягающему без необходимости умышленно причиняется вред. Причинение посягающему при отражении общественно опасного посягательства вреда по неосторожности не может повлечь уголовной ответственности.

Причинение средней тяжести и легкого вреда здоровью, а также побоев в ситуации обороны во всех случаях укладывается в рамки правомерной защиты.

Для правомерной обороны не требуется также абсолютной соразмерности между способами и средствами защиты и способами и средствами посягательства.

Кто был инициатором, нападающей стороной?

Ответ однозначный- конечно психически больной потерпевший «С» Именно он преградил дорогу  «П» и не давал ему пройти, именно он  стал беспричинно на него что-то кричать, первый ударил «П» в лицо и при этом держал в руках нож.  Эти обстоятельство судом признается как достоверный факт.

Чем  подтверждается факт нападения потерпевшего на «П»?

Во-первых, показаниями «П» данными им на предварительном следствии в качестве подозреваемого ( т.1 л.д. 99-103) в ходе которых «П» пояснил, что «С» преградил ему дорогу, стал на него ругаться, произносил что-то нечленораздельное в силу своего психического состояния здоровья, ударил его  кулаком в лицо, при этом  в руках он держал нож.

Во-вторых, Показаниями  «П» в ходе проверки показаний на месте (т.1 л.д.125-142) в ходе, которой  «П» пояснил, что «С» преградил ему дорогу, не давал пройти, эмоционально кричал что-то нечленораздельное в его адрес и шел на него, в руках «С» был нож. Когда «П» стал смотреть по сторонам, чтобы найти чью-нибудь помощь. «С» ударил его в лицо, от чего у него имеется телесное повреждение. Испугавшись, в целях самообороны, он нанес «С» несколько ударов по лицу, от чего тот упал и ударился о землю. После того, как «С» поднялся и вновь пошел на «П». «П» вновь в целях самообороны нанес потерпевшему несколько ударов в голову, от чего тот снова упал на землю. После этого он «С» не бил, так как он уже не представлял для него угрозы в силу его физического состояния.

В- третьих,  показаниями свидетеля «Н» данными им на предварительном следствии (т.2 л.д. 208-211).  Названный свидетель на следствии  пояснял, что «С» двигался на «П», тот его от себя отталкивал, но потерпевший  продолжал нападение при этом в руках у него был предмет похожий на нож.

В ходе судебного разбирательства это  свидетель утверждал, что видел, как «С» тыкал ножом и махал им. По надуманным основаниям суд отверг показания свидетеля в этой части.

В-четвертых, заключением СМЭ «П». согласно которого, на лице у  «П»  имеется ссадина, которая могла быть получена  16.12.2015 года от ударного воздействия.

В-пятых, заключением судебно-биологической экспертизы, в соответствии с которой на ноже, который был обнаружен у потерпевшего «С», имеются потожировые выделения, которые по своей групповой принадлежности  могут принадлежать «С» и не могут принадлежать «П» и медицинским работникам его обнаружившим.

В-шестых, показаниями соответствующих медицинских работников обнаруживших нож в куртке  «С».

В-седьмых, показаниями свидетеля «П». в судебном заседании о том, что когда «П» первый раз зашел в магазин, телесных повреждений у него на лице не было, а когда  зашел второй раз, у «П» была кровавая ссадина.

В-восьмых, показаниями свидетеля «Г» в судебном заседании о том, что когда «П»уходил из его дома, никаких телесных повреждений на лице у него не было.

В-девятых, результатами осмотра вещественного доказательства куртки «П». ,в которой он был в момент конфликта с «С». По результатам осмотра установлено, что на куртке имеется  свежий  ровный разрез ткани, который мог быть сделан ножом. По результатам этого осмотра «П» пояснил, что порез на куртке сделал «С» махая ножом.

В-десятых, в материалах уголовного дела имеется справка  сельской Администрации о том, что на психически больного «С» поступали жалобы по поводу его неадекватного агрессивного поведения, что косвенно свидетельствует о том, что «С» при встрече с «П» в теменное время суток мог вести себя агрессивно и напасть на него.

Таким образом, факт нападения «С» на моего подзащитного подтверждается вышеперечисленными доказательствами.

Раскрывая субъективную сторону деяния, совершенного при превышении пределов необходимой обороны Верховный Суд РФ в своем Пленуме № 19 от 27.09.2012 года указывает, что  уголовная ответственность за причинение вреда здоровью нападавшему лицом обороняющимся, наступает  в случае,  когда   оборонявшийся  оборонялся, таким образом, способом и средствами, в применении которых явно не было необходимости и в связи с этим не было необходимости в причинении тяжкого вреда здоровью посягавшему и при этом обороняющийся осознавал, что  в причинение такого вреда не было необходимости.

Уголовный закон не требует от обороняющегося, чтобы из всех возможных и достаточных средств защиты от общественно опасного посягательства он избрал способ, наименее вредный для здоровья нападающего. Главное, чтобы применяемая оборона соответствовала характеру и опасности посягательства, и именно это должно осознаваться обороняющимся.

По смыслу закона и разъяснений  названного пленума Верховного Суда РФ когда посягательство на охраняемые законно интересы было сопряжено с насилием, опасным для жизни обороняющегося... либо с непосредственной угрозой применения такого насилия, причинение любого вреда нападающему признается правомерным. В этом случае вопрос о соразмерности средств защиты и нападения рассматриваться не может».

Поскольку «С» страдал психическим расстройством здоровья, первым ударил «П», при этом угрожающе что-то кричал, демонстрировал нож и им размахивал, у «П» были все основания причинить потерпевшему любой вред здоровью.

«П» наносил удары в голову потерпевшему лишь, когда потерпевший нападал на него и прекратил наносить удара, после того, как «С»перестал на него нападать и не представлял опасности для «П» Этим и объясняется множественные телесные повреждения у потерпевшего.

Как я указывал выше причинение средней тяжести и легкого вреда здоровью, а также побоев в ситуации обороны во всех случаях укладывается в рамки правомерной защиты. Отсюда, нанесение  небольшой и средней тяжести телесных повреждений  » С" укладывается в рамки несомненно укладывается в рамки самообороны.

Что касается причинения тяжкого вреда здоровью, то его причинение является соразмерным имевшему место нападению.

Кроме того, согласно показаний судебно-медицинского эксперта «Б», данные им в судебном заседании, черепно-мозговая травма, в результате которой наступила смерть «С» могла быть получена при падении после нанесения «П» ударов потерпевшему в голову. Перелом ребер  быть вызван падением «П» на грудь «С», когда он пытался его поднять и довести до дороги, то есть без какого-либо умысла. Доказательств обратного — обвинение суду не предоставило. Судья  Верховного Суда РФ как и предыдущие судебные инстанции ничего не говорят относительно этих доводов защиты.

В соответствии с ч.2 ст.14 УПК РФ, подозреваемый или обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность. Бремя доказывания обвинения и опровержения доводов, приводимых в защиту подозреваемого или обвиняемого, лежит на стороне обвинения.

Вопреки требованиям этой нормы обвинение не опровергло доводы защиты относительно наличия в действиях подсудимого самообороны. Фактически обвинение в этой части основано на предположениях, а предположения в соответствии с ч. 4 ст. 302 УПК РФ не могут быть положены в основу обвинительного приговора.

Суд критически оценивает показания «П» расценивая их как способ защиты и попытку избежать наказания. Суд так же критически оценивает показания свидетеля «Н» данные ими в ходе судебного разбирательства, та как они находятся в приятельских отношениях.

Считаю, что при оценке доказательств по настоящему уголовному делу суд не учел критерии оценки доказательств, изложенные в ст.88 УПК РФ.

Оценка доказательств должна осуществляться  судом с учетом положений ст.ст. 7 и 17 УПК РФ, закрепляющих принципы законности и свободы оценки доказательств. Свобода оценки доказательств не предполагает ее произвольности, поскольку она должна основываться не только на внутреннем убеждении и совести, но и на совокупности имеющихся в уголовном деле доказательств, а осуществляющие ее лица обязаны руководствоваться законом (определение КС РФ от 20.03.2008 № 188-О-О). Решения, принимаемые по результатам оценки доказательств, не могут быть необоснованными или немотивированными (определение КС РФ от 14.07.2011 № 955-О-О). Кроме того, оценивая доказательства суд обязан исследовать все относящиеся к ним доводы участников процесса (определения КС РФ от 22.04.2010 № 499-О- О, от 24.12.2012 № 2400-О).

Изложенные принципы оценки доказательств грубо нарушены судом первой  инстанции. Показания «П» и свидетеля «Н». о том, что «С» не только демонстрировал нож, но и пытался нанести им удар, подтверждается порезом на куртке моего подзащитного. В ходе осмотра места происшествия с участием «П», последний так же пояснял, что «С» пытался нанести удар ножом.

Анализ показаний свидетеля «Н» не дает  оснований сомневаться в их правдивости. Если бы «Н» пытался помочь «П», он бы не дал показания о том, что в состоянии алкогольного опьянения «П» бывает агрессивен.

В судебном заседании свидетель «Н» показал, что в ходе допроса следователь оказывал на него психологическое давление, не хотел записывать его показания дословно, показания свидетеля в этой части ничем не опровергнуты, соответствующая проверка судом не проводилась.

Суд отклонил доводы защиты о том, что порез на куртке «П» сделан потерпевшим в ходе нападения ссылаясь на предположение о том, что этот порез мог быть сделан ранее или позже. Однако, этот вывод является предположением. В ходе расследования следователь скрыл факт наличия пореза на куртке, не указав его наличие в протоколе осмотра вещественного доказательства.  Как  на предварительном следствии, так и в суде, криминалистическая экспертиза для ответа на вопросы: каков механизм  образования пореза, давности его нанесения,  можно ли порез на куртке нанести ножом «С», не назначалась.  Суд, не обладая специальными познаниями, делает предположительный вывод, что порез на куртке не был причинен  потерпевшим «С».

«П» давно знал потерпевшего «С», знал о его психической невменяемости и боялся его с детства. Агрессивное поведение психически больного «С» демонстрация и использование последним ножа, удар в лицо давали  «П» право на самооборону.

Постановление судьи Верховного Суда РФ так же ни содержит какой-либо мотивировки  относительно отклонения этих доводов кассационной жалобы без приведения фактических и правовых оснований.

Как разъяснено в п.1 названного Постановления Пленума ВС РФ от 28.01.14 г, № 2 «О применении норм Главы 47.1 УПК РФ…» .

«Производство в суде кассационной инстанции, являясь важной гарантией законности судебных решений по уголовным делам и реализации конституционного права граждан на судебную защиту, предназначено для выявления и устранения, допущенных органами предварительного расследования или судом в ходе предшествующего разбирательства дела существенных нарушений уголовного закона (неправильного его применения) и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявших на исход дела, и нарушений, искажающих саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия».

Таким образом, если в кассационной жалобе приведены доводы о допущенных органами расследования или судами нарушениях процессуального или материального уголовного законодательства, то, эти доводы должны быть проверены соответствующим судом кассационной инстанции. И если будет установлено, что при судебном рассмотрении уголовного дела и вынесении приговора, судом не соблюдены соответствующие нормы УК или УПК РФ, то, приговор не может быть признан законным и обоснованным, если допущенные судом нарушения закона могли повлиять и повлияли на выводы суда о применении уголовного и/или уголовно-процессуального закона.

Как указал Конституционный Суд Российской Федерации в п.4 Постановления №18-П от 08.12.03 г, — «если на досудебных стадиях производства по уголовному делу имели место нарушения норм уголовно-процессуального закона, то ни обвинительное заключение, ни обвинительный акт не могут считаться составленными в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального Кодекса Российской Федерации».

Следовательно, при наличии в кассационной жалобе достаточных доводов для их проверки в суде кассационной инстанции, отказ судьи Ростовского областного суда и отказ судьи ВС РФ в передаче кассационной жалобы для её рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции нарушил право осужденного «П»на доступ к правосудию, поскольку допущенные по уголовному делу нарушения закона не были устранены нижестоящими судами.

Подытоживая вышесказанное, полагаю, что обжалуемый приговор подлежит отмене.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ч.3, ст.401.8 УПК РФ, —

ПРОШУ:

Постановление судьи Верховного Суда РФ  от 09 ноября 2016 года отменить.

Кассационную жалобу передать на рассмотрение в соответствующий суд кассационной инстанции – Президиум __________________областного суда.

ПРИЛОЖЕНИЕ:

  1. Копия кассационной жалобы.
  2. Копия приговора________ суда от 20.06.2016 года
  3. Копия апелляционного определения от Судебной коллегии по уголовным

делам ____________ областного суда от 03.08.2016 года.

  1. Копия постановления судьи _______ областного суда от 06.10.2016 года.
  2. Копия постановления судьи Верховного Суда РФ от 09.11.2016 года
  3. Ордер

 

«___» февраля 2017 года                                                         Защитник __________

 

 

]]>
http://pershickow.ru/kassacionnaya-zhaloba-predsedatelyu-verxovnogo-suda./feed 0
Трудовой договор с секретарем образец http://pershickow.ru/trudovoj-dogovor-s-sekretarem-obrazec. http://pershickow.ru/trudovoj-dogovor-s-sekretarem-obrazec.#respond Wed, 15 Feb 2017 06:22:44 +0000 http://pershickow.ru/?p=9456 ТРУДОВОЙ ДОГОВОР № ____________

г. Москва                                                                                                        17.02.2017 года

ООО « Азов» в лице директора Лобова Алексея Викторовича, действующего на основании Устава, именуемая в дальнейшем «Работодатель», с одной стороны, и Ивлевой Елена Валерьевны, именуемая в дальнейшем «Работник», с другой стороны, заключили настоящий трудовой договор о нижеследующем:

  1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

1.1. По настоящему трудовому договору Работодатель предоставляет Работнику работу по должности секретаря, а Работник обязуется лично выполнять указанную работу в соответствии с условиями настоящего трудового договора.

1.2. Работник принимается на работу в административный отдел организации Работодателя.

1.3. Место работы Работника – офис «Азов», расположенный по адресу:_____________________________________________

1.4. Работа у Работодателя является для Работника основной.

1.5. Условия труда на рабочем месте Работника оптимальные – 1-й класс (по результатам специальной оценки условий труда от 17 февраля 2017 г.).

1.6. Настоящий трудовой договор заключается на неопределенный срок.

1.7. Настоящий трудовой договор вступает в силу со дня допущения Работника к работе,  определяемого пунктом 1.8 договора.

1.8. Дата начала работы – 17 февраля 2017 года.

1.9. Работнику устанавливается срок испытания продолжительностью три месяца с целью проверки соответствия Работника поручаемой работе.

  1. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ РАБОТНИКА

2.1. Работник имеет право на:

2.1.1. Предоставление ему работы, обусловленной настоящим трудовым договором.

2.1.2. Обеспечение безопасности и условий труда, соответствующих нормативным требованиям охраны труда.

2.1.3. Своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии с квалификацией, сложностью, количеством и качеством выполненной работы.

2.1.4. Полную и достоверную информацию об условиях труда и требованиях охраны труда на рабочем месте.

Работник имеет иные права, предусмотренные трудовым законодательством РФ, настоящим трудовым договором.

2.2. Работник обязан:

2.2.1. Добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на него настоящим трудовым договором, выполнять установленные нормы труда.

2.2.2. Соблюдать правила трудового распорядка, действующие у Работодателя, требования по охране труда и обеспечению безопасности труда, иные локальные нормативные акты Работодателя, непосредственно связанные с трудовой деятельностью Работника, с которыми  Работник был ознакомлен под подпись.

2.2.3. Соблюдать трудовую дисциплину.

2.2.4. Бережно относиться к имуществу Работодателя, в том числе находящемуся у Работодателя имуществу третьих лиц, если Работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества, и других работников.

2.2.5. Незамедлительно сообщать Работодателю либо непосредственному руководителю о возникновении ситуации, представляющей угрозу жизни и здоровью людей, сохранности имущества Работодателя, в том числе находящемуся у Работодателя имуществу третьих лиц, если Работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества, имуществу других
работников.

2.2.6. Организовывать переговоры директора, принимать и отправлять телефонограммы, отвечать на телефонные звонки.

2.2.7. Обеспечивать подготовку заседаний и совещаний директора, вести и оформлять протоколы.

2.2.8. Обеспечивать директора и персонал канцелярскими принадлежностями.

2.2.9. Вести делопроизводство, обрабатывать входящую и исходящую корреспонденцию.

2.2.10. Организовывать прием посетителей.

Работник обязан выполнять другие обязанности, предусмотренные трудовым законодательством РФ и настоящим трудовым договором.

  1. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ РАБОТОДАТЕЛЯ

3.1. Работодатель имеет право:

3.1.1. Требовать от Работника добросовестного исполнения обязанностей по настоящему трудовому договору.

3.1.2. Принимать локальные акты, непосредственно связанные с трудовой деятельностью Работника, в том числе правила трудового распорядка, требования по охране труда и  обеспечению безопасности труда.

3.1.3. Привлекать Работника к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке,  установленном Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами.

3.1.4. Поощрять Работника за добросовестный эффективный труд.

Работодатель имеет иные права, предусмотренные трудовым законодательством РФ, настоящим трудовым договором.

3.2. Работодатель обязан:

3.2.1. Предоставить Работнику работу, обусловленную настоящим трудовым договором.

3.2.2. Обеспечить безопасность и условия труда Работника, соответствующие нормативным требованиям охраны труда.

3.2.3. Обеспечивать Работника оборудованием, инструментами, технической документацией и  иными средствами, необходимыми для исполнения им трудовых обязанностей.

3.2.4. Выплачивать в полном размере причитающуюся работнику заработную плату в установленные сроки.

3.2.5. Осуществлять обработку и обеспечивать защиту персональных данных Работника в соответствии с законодательством РФ.

3.2.6. Знакомить Работника под подпись с принимаемыми локальными нормативными актами, непосредственно связанными с его трудовой деятельностью.

3.2.7. Обеспечивать бытовые нужды Работника, связанные с исполнением им трудовых обязанностей.

3.2.8. Оплачивать обучение Работника в случае производственной необходимости в целях повышения его квалификации.

Работодатель исполняет иные обязанности, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативно-правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и настоящим трудовым договором.

  1. ОПЛАТА ТРУДА И СОЦИАЛЬНЫЕ ГАРАНТИИ

4.1. За выполнение трудовых обязанностей, предусмотренных настоящим трудовым договором, Работнику устанавливается должностной оклад в размере 15 000 (Пятнадцать тысяч) руб. в месяц.

4.2. Выплата премий и вознаграждений Работнику производится в порядке, установленном в коллективном договоре от 12.09.2002 и в Положении о премировании от 15.06.2002 № 1, с которым Работник ознакомлен при подписании настоящего трудового договора.

4.3. Выплата заработной платы Работнику производится в сроки и порядке, установленные коллективным договором, правилами трудового распорядка, иными локальными нормативными актами Работодателя.

4.4. Заработная плата Работнику выплачивается путем выдачи наличных денежных средств из кассы Работодателя (путем перечисления на счет Работника в банке) каждые полмесяца в день, установленный Правилами трудового распорядка.

4.5. Из заработной платы Работника могут производиться удержания в случаях, предусмотренных законодательством РФ.

4.6. На Работника распространяются льготы, гарантии и компенсации, установленные законодательством РФ и локальными нормативными актами Работодателя.

  1. РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ И ВРЕМЯ ОТДЫХА

5.1. Работнику устанавливается пятидневная рабочая неделя продолжительностью 40 (сорок) часов. Выходными днями являются суббота и воскресенье.

5.2. Работнику предоставляется ежегодный основной оплачиваемый отпуск
продолжительностью 28 календарных дней. Право на использование отпуска за первый год работы возникает у Работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного Работодателя. По соглашению сторон
оплачиваемый отпуск Работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев. Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с графиком отпусков.

5.3. По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам Работнику на основании его письменного заявления может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью, установленной трудовым законодательством РФ и Правилами трудового
распорядка.

  1. СОЦИАЛЬНОЕ СТРАХОВАНИЕ

6.1. Работник подлежит обязательному социальному страхованию в связи с трудовой деятельностью. Виды и условия обязательного социального страхования работника связи с трудовой деятельностью осуществляются Работодателем в соответствии с законодательством РФ.

  1. ИНЫЕ УСЛОВИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

7.1. Работник обязуется в течение срока действия настоящего трудового договора и после его прекращения в течение пяти лет не разглашать охраняемую законом коммерческую тайну, ставшую известной Работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей.

С перечнем информации, составляющей охраняемую законом коммерческую тайну, Работник должен быть ознакомлен под подпись.

7.2. В случае нарушения порядка использования и неправомерного разглашения информации, указанной в пункте 7.1 настоящего договора, соответствующая виновная сторона договора обязана возместить другой стороне причиненный ущерб.

  1. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

8.1. Работодатель и Работник несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение взятых на себя обязанностей и обязательств, установленных настоящим трудовым договором, локальными нормативными актами Работодателя, законодательством РФ.

8.2. За совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение Работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, к Работнику могут быть применены дисциплинарные взыскания, предусмотренные статьей 192 Трудового кодекса РФ.

8.3. Работодатель и Работник могут быть привлечены к материальной и иным видам юридической ответственности в случаях и в порядке, предусмотренных трудовым законодательством и иными федеральными законами.

  1. ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

9.1. Каждая из сторон настоящего трудового договора вправе ставить перед другой стороной вопрос о его дополнении или ином изменении трудового договора, которые по соглашению сторон оформляются дополнительным соглашением, являющимся неотъемлемой частью  трудового договора.

9.2. Изменения и дополнения могут быть внесены в настоящий трудовой договор по соглашению сторон также в следующих случаях:
а) при изменении законодательства РФ в части, затрагивающей права, обязанности и интересы сторон, а также при изменении локальных нормативных актов Работодателя;
б) в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом РФ.

9.3. При изменении Работодателем условий настоящего трудового договора (за исключением трудовой функции) по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда, Работодатель обязан уведомить об этом Работника в письменной форме не позднее чем за два месяца до их изменения (ст. 74 ТК РФ).О предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников организации Работодатель обязан предупредить Работника персонально и под подпись не менее чем за два месяца до увольнения.

9.4. Настоящий трудовой договор прекращается только по основаниям, установленным Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами.

При расторжении трудового договора Работнику предоставляются гарантии и компенсации, предусмотренные главой 27 Трудового кодекса РФ, а также другими нормами Трудового кодекса РФ и иных федеральных законов.

  1. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

10.1. Трудовые споры и разногласия сторон по вопросам соблюдения условий настоящего трудового договора разрешаются по соглашению сторон, а в случае недостижения соглашения рассматриваются комиссией по трудовым спорам и (или) судом в порядке, установленном законодательством РФ.

10.2. В части, не предусмотренной настоящим трудовым договором, стороны руководствуются законодательством РФ.

10.3. Настоящий трудовой договор заключен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу. Один экземпляр хранится Работодателем в личном деле Работника, второй – у Работника.

  1. АДРЕСА, РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН
Работодатель:

ООО«Азов»
Адрес: 125008, г. Москва,
ул. Мирная, д. 24
ИНН 7708154326, КПП 77089875601
р/с 40702810400000003322
в АКБ «Инвест»
к/с 30101810400000000222
БИК 0440000222
Работник:

Ивлева Елена Валерьевна
паспорт серии 46 02 № 545177
выдан УВД Одинцовского р-на
Московской обл. 15.04.2002
Адрес регистрации: 125373, г. Москва,
бул. Закруткина, д. 24, корп. 2, кв. 74
                           А.В. Лобов                        Е.В. Ивлева
   

 

 

Экземпляр трудового договора получил(а)       Е.В. Ивлева
         

 

17.02.2017 года

 

]]>
http://pershickow.ru/trudovoj-dogovor-s-sekretarem-obrazec./feed 0
ИСКОВАЯ ДАВНОСТЬ ПО СПОРАМ О РАЗДЕЛЕ ИМУЩЕСТВА СУПРУГОВ http://pershickow.ru/iskovaya-davnost-po-sporam-o-razdele-imushhestva-suprugov. http://pershickow.ru/iskovaya-davnost-po-sporam-o-razdele-imushhestva-suprugov.#respond Mon, 13 Feb 2017 12:01:05 +0000 http://pershickow.ru/?p=9451  

ИСКОВАЯ ДАВНОСТЬ ПО СПОРАМ О РАЗДЕЛЕ ИМУЩЕСТВА СУПРУГОВ 

В соответствии с п. 7 ст.38 СК РФ  срок исковой давности по требованиям супругов о разделе общего имущества супругов составляет три года.

Однако, возникает вопрос с какого момента начинает исчисляться срок исковой давности по таким спорам. Ответ на этот вопрос был дан  в п.19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 ноября 1998 года № 15 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака».

В этом постановлении говорится, что течение трехлетнего срока исковой давности по делам о разделе имущества супругов исчисляется не с момента  прекращения брака, а со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

После публикации этого разъяснения ВС РФ сложилась определенная судебная практика. В соответствии с этой практикой, если бывший  супруг,  на имя которого не зарегистрирован объект недвижимого имущества, либо транспортное средство, не обращался в суд с иском о разделе имущества супругов, не пользовался этим имуществом, не оплачивал коммунальные платежи и налоги более трех лет, признавалось судом, что он пропустил срок исковой давности для требований о разделе супружеского имущества.

Зачастую заинтересованная сторона, еще на стадии подготовки к судебному заседанию подавала ходатайство о применении срока исковой давности и суд установив вышеизложенные обстоятельства применял срок исковой давности.

Ситуация в корне изменилась после публикации Определения Судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда РФ, Верховного суда РФ от 02.02.2016 № 5-КГ15-184. Отменяя судебные постановления нижестоящих судов ВС указал следующее: « срок исковой давности по требованиям о разделе общего имущества супругов, брак которых расторгнут, исчисляется с момента, когда бывшему супругу стало известно о нарушении своего права на общее имущество, а не с момента возникновения иных обстоятельств (регистрация права собственности на имущество за одним из супругов в период брака, прекращение брака, неиспользование спорного имущества и т.п.).

В последующем Судебная коллегия по гражданским делам ВС РФ отменила ряд решений и апелляционных определений по такой категории дел указывая, что после прекращения брака право общей совместной собственности на имущество приобретенное в браке не прекращается.

Таким образом,  судебная практика о применении срока исковой давности по спорам о разделе имущества супругов, в корне поменялась. Исходя из разъяснений ВС РФ  раздел имущества супругов может быть произведен  и через десятки лет после расторжения брака. Прекращение брака не влечет прекращения права общей совместной собственности на имущество. При этом в определении СК по гражданским делам ВС РФ от 17.05.2016 года  № 41-КГ 16-17 факт раздела части супружеского имущества не повлиял на течение срока давности для раздела другого совместного нажитого имущества.

По другому гражданскому делу  ВС РФ указывал  следующее. После расторжения брака раздел имущества супругами не производился, спора о порядке пользования этим имуществом не имелось, от своих прав на автомобиль, купленный во время брака, супруг не отказывался, поэтому до момента продажи автомобиля истец сохранял режим совместной собственности. Право истца на получение половины стоимости автомобиля не могли быть нарушены ранее, чем это имущество было продано и ему стало об этом известно.

При таком толковании закона относительно начала течения срока исковой давности не исключены иски о признании сделок об отчуждении супружеского имущества ( в том числе недвижимого). Например, в период брака супруги купили квартиру, которая была зарегистрирована на жену. После расторжения брака муж на раздел квартиры не подавал, порядок пользования ею не определял, коммунальные платежи, и налог на имущество не платил и проживал на другой жилой площади. По истечении пяти лет после развода супруга продает квартиру. Через некоторое время об этом узнает бывший супруг и требует от супруги выплаты ½ доли полученной от продажи суммы. Получив отказ, он обращается в суд с иском о признании недействительным договора купли-продажи. Поскольку имущество выбыло помимо воли одного из собственников, то в соответствии со ст.302 ГК РФ, покупатель квартиры не является добросовестным приобретателем, а потому сделка может быть признана недействительной с возвратом сторон в первоначальное положение. К этому времени у супруги, продавшей квартиру, денег может и не быть в результате покупатель может остаться без квартиры и без уплаченной им суммы.

Конечно, такое толкование может повлечь и мошеннические действия со стороны криминальных лиц. Поэтому, теперь прежде чем приобрести имущество нужно выяснить не является ли оно совместно нажитым имуществом супругов, производился ли супругами его раздел, либо имеется ли письменное согласие другого супруга на продажу.

В определении Судебной коллегии ВС РФ от 16.09.2014  по гражданскому делу № 3-КГ14-4 указано, что срок исковой давности по требованиям бывшего супруга о взыскании компенсации понесенных им расходов по выплате кредита, начинает течь со дня полной оплаты кредита.

]]>
http://pershickow.ru/iskovaya-davnost-po-sporam-o-razdele-imushhestva-suprugov./feed 0
Об установлении границ земельного участка http://pershickow.ru/ob-ustanovlenii-granic-zemelnogo-uchastka. http://pershickow.ru/ob-ustanovlenii-granic-zemelnogo-uchastka.#respond Fri, 10 Feb 2017 11:36:24 +0000 http://pershickow.ru/?p=9448 В ___________районный суд

__________________ области

ИСТЕЦ: Маслова Светлана Игоревна

прож.__________________________

тел.___________________________

ОТВЕТЧИКИ: Прилепин Василий

Семенович

прож. ________________________

ТРЕТЬЕ ЛИЦО:  Федеральная служба

государственной регистрации, кадастра и

картографии ( РОСРЕЕСТР) по ________

Адрес:____________________________

 

                          ИСКОВОЕ  ЗАЯВЛЕНИЕ

             Об установлении границ земельного участка

Я являюсь собственником жилого дома, расположенного по адресу:_________________________, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации от 03.12.2015 года № 61-61/040-61/040/014/2015-468/1, выданное на основании решения __________ суда_______________________________________ области от 19.10.2015 года.

Указанный жилой дом расположен на земельном участке кадастровый номер 61;57;0010426:55, категория земель; земли населенных пунктов- под жилу индивидуальную застройку, площадью 584 кв.м., который находится в моем постоянном (бессрочном) пользовании (Типовой договор №21 от 18.04.1978 года.

При регистрации права на свой земельный участок  было выявлено, что по сведениям, содержащимся в межевом плане № 24С424А7-39D3-4ССЕ-4720FD68F81Е от 05.10.2016 года границы моего земельного участка пересекают  границы участков с кадастровыми номерами 61:57:0010810:9 и 61:57:0010810:3 принадлежащие ответчикам по данному делу.

Сведения о границах земельных участков ответчиков были уточнены до 01.03.2008 года, а потому возможными причинами наложения границ земельных участков являются ошибки, содержащиеся в межевом плане.

После оформления своих прав на жилой дом в порядке наследования я обратилась в Федеральную службу государственной регистрации, кадастра и                                              картографии ( РОСРЕЕСТР) по_______ с заявлением о государственном кадастровом учете, предоставив межевой план № б/н от 15.12.2016 года.

Решением отдела филиала ФГБУ «ВКП Росреестра» по ___________ области от 22.12.2016 года в осуществлении кадастрового учета изменений объекта недвижимости приостановлено в связи с тем, что  одна из границ  земельного участка, пересекает одну из границы  другого земельного участка, а именно местоположение границ моего земельного участка кадастровый номер 61;57;0010426:55, содержащимся в межевом плане № 3А7А2DE9-E801-4FAA-B7EC-45A7DCDF5EE0 от 15.12.2016 года, подготовленного в результате проведения кадастровых работ в связи с уточнением местоположения границы и площади земельного участка К№ 61:57;0010426:55, границы этого земельного участка пересекают земельного участка с кадастровым номером 61:57:0010426:15, сведения о  местоположении границ которого соответствуют установленным на основании Закона о кадастре требованиям к описанию  границ земельного участка. Сведения о границах земельного участка № 61:57:0010426:15 уточнены до 01.03.2008 года. Земельный участок с кадастровым номером № 61:57:0010426:15 принадлежит ответчику по данному делу.

Возможными причинами возникновения наложения границ земельных участков являются ошибки, содержащиеся в документах необходимых для учета, а именно в межевом плане.

В соответствии с ч.2 ст. 60 ЗК РФ, действия, нарушающие права на землю граждан или создающие угрозу их нарушения, могут быть пресечены путём: восстановления положения, существующего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения.

Считаю, что границы принадлежащего мне земельного участка отраженные в межевом плане, соответствуют действительности, т.к. с момента приобретения жилого дома выделения земельного участка его границы  не переносились и никогда не изменялись.

Согласовать границы земельных участков с ответчиками во внесудебном порядке не удалось.

Согласно ч. 5 ст. 40 ФЗ РФ от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» споры, не урегулированные в результате согласования местоположения границ, после оформления акта согласования границ разрешаются в установленном ЗК РФ порядке.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 131-132 ГПК РФ, ч. 2 ст. 60 ЗК РФ,

                                                                          ПРОШ У:

1.Установить  смежные границы земельного участка кадастровый номер 61;57;0010426:55, категория земель; земли населенных пунктов- под жилу индивидуальную застройку, площадью 584 кв.м, расположенный по адресу:____________________________________________________________ согласно межевого плана № 3А7А2DE9-E801-4FAA-B7EC-45A7DCDF5EE0 от 15.12.2016 года , а именно: площадь участка – 584 кв.м.

  1. Уточнить границу земельного участка с кадастровым номером №61:57:0010426:15, исключив из ГКН сведения о данных смежной границы с земельным участком с кадастровым номером 61;57;0010426:55.

ПРИЛОЖЕНИЕ:

1.Копия искового заявления

2.Квитанция об оплате госпошлины в суд 300 руб.

  1. Копия решения ФГБУ «ВКП Росреестра» от 22.12.2016 года (2)
  2. Копия кадастрового паспорта от 05.02.2015 года (2)
  3. Копия свидетельства о госрегистрации права на жилой дом от 03.12.2015 года № 61-61/040-61/040/014/2015-468/1.
  4. Копия Типового договора №21 (2)
  5. Копия решения суда от 19.10.2015 года
  6. Копия свидетельства о смерти

9.Копия технического паспорта.

10.Копия паспорта.

 

«__» февраля  2017 года                                                                 С.И. Маслова_____________

]]>
http://pershickow.ru/ob-ustanovlenii-granic-zemelnogo-uchastka./feed 0
Исковое заявление о защите прав потребителей http://pershickow.ru/iskovoe-zayavlenie-o-zashhite-prav-potrebitelej. http://pershickow.ru/iskovoe-zayavlenie-o-zashhite-prav-potrebitelej.#respond Tue, 07 Feb 2017 07:41:04 +0000 http://pershickow.ru/?p=9442  В ________________районный суд

 ________________________области 

ИСТЕЦ:  Быкадоров Юрий Алексеевич

прож. ____________________________

тел. _______________________________

ОТВЕТЧИК: Индивидуальный предприниматель

Устинова Нина Анатольевна

Адрес: _____________________________

ул.______________ магазин «Эльдорадо»

    ЦЕНА ИСКА: 51517 руб. 70 коп.

  

                                                 ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ

                                              О защите прав потребителя 

19 декабря 2016 года в магазине «Эльдорадо» я купил цветной телевизор марки THOMSON T 49D18SFS=@,  уплатив за него 31999 руб. 20 коп.

Через восемь дней, при просмотре телевизора на экране появились полосы, то есть проявился дефект матрицы.

27 декабря 2016 года я обратился в магазин «Эльдорадо» по поводу качества проданного телевизора. Сотрудники магазина приняли у меня телевизор для его диагностики, о чем составили акт № 820 от 27.12.2016 года.

В соответствии с актом технического состояния изделия от 09.01.2016 года, составленного руководителем сервисного центра ООО «Краснодар Техсервис Плюс», в результате диагностики телевизора было выявлено механическое повреждение LCD панели, точечный удар в верхней правой стороне экрана. Данный дефект не относится к гарантийному случаю.

Поскольку я не наносил телевизору никаких механический повреждений, видимых  наружных механических повреждений на телевизоре не было я 20.01.2017 года подал сотрудникам магазина свою письменную претензию в которой заявил о своем отказе от исполнения договора купли-продажи  и потребовал возврата уплаченной за товар суммы.

23.01.2017 года я получил ответ ответчика на мою претензию, в котором мне сообщалось об отказе в удовлетворении моих требований.

Считаю отказ ответчика в удовлетворении моих требований незаконным по следующим основаниям.

В соответствии со ст.18 ФЗ РФ « О защите прав потребителей» в отношении технически сложного товара потребитель в случае обнаружения в нем недостатков вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за такой товар суммы  в течение пятнадцати дней со дня передачи потребителю такого товара.

Недостаток в телевизоре был обнаружен мной  по истечении 8 дней со дня его покупки, а потому я имею полное право требовать расторжения договора купли-продажи и возврате уплаченной за товар суммы, в случае продажи мне некачественного товара.

Доводы ответчика о том, что выявленный недостаток в телевизоре является следствием механического повреждения, является несостоятельным, так как внешне телевизор механических повреждений не имеет. Ссылка ответчика на акт сервисного центра ООО ___________________», так же необоснованна, так как он не содержит  описания какого-либо исследования и технического обоснования указанного в нем вывода. Этот акт не является экспертизой товара, которую должен был провести ответчик в соответствии со ст.18 Закона и  п.28 Правил продажи отдельных видов товара и не отвечает требованиям ст.86 ГПК РФ, предъявляемым к заключению эксперта.

В соответствии со ст. 476 ГК РФ продавец отвечает за недостатки товара, если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до его передачи покупателю или по причинам, возникшим до этого момента.

В отношении товара, на который продавцом предоставлена гарантия качества, продавец отвечает за недостатки товара, если не докажет, что недостатки товара возникли после его передачи покупателю вследствие нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо действий третьих лиц, либо непреодолимой силы.

Отсюда, поскольку купленный мной телевизор находится на гарантии, обязанность доказывания факта возникновения неисправности  телевизора,  вследствие нарушения мной правил пользования товаром, лежит на продавце. Однако, ответчик не представил   допустимых доказательств моей вины в имеющемся недостатке товара.

В соответствии со ст.22 Закона  о возврате уплаченной за товар денежной суммы, а также требование о возмещении убытков, причиненных потребителю вследствие продажи товара ненадлежащего качества, подлежат удовлетворению продавцом в течение десяти дней со дня предъявления соответствующего требования.

 В соответствии с п. 4. ст.23.1 Закона требования потребителя о возврате уплаченной за товар суммы и о полном возмещении убытков подлежат удовлетворению продавцом в течение десяти дней со дня предъявления соответствующего требования.

В соответствии со ст.23 Закона за нарушение указанного срока, а также за невыполнение (задержку выполнения) законного требования потребителя продавец уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню) в размере одного процента цены товара. 

Размер неустойки за период с 30.01.2016 года по 10.02.2017 года за 11 дней составляет 3 518,9 рублей ( расчет прилагается к настоящему заявлению). 

В соответствии со ст.13 Закона при удовлетворении судом требований потребителя, установленных законом, суд взыскивает с  продавца за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя штраф в размере пятьдесят процентов от суммы, присужденной судом в пользу потребителя. 

В соответствии со ст.15 Закона моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения  продавцом прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда.

Компенсация морального вреда осуществляется независимо от возмещения имущественного вреда и понесенных потребителем убытков.

Поскольку я испытал нравственные переживания, заключающиеся в притерпевании чувства обиды, негодования, беспокойства, ответчик обязан выплатить мне денежную компенсацию морального вреда. Причиненный мне моральный вред я оцениваю на сумму 20 000 рублей.

На основании изложенного и руководствуясь ст.11 ГК РФ ст.ст.13,15,18,22,23 Закона « О защите прав потребителей»,

                                                                     П Р О Ш У:
1. Расторгнуть договор купли-продажи телевизора THOMSON T 49D18SFS=@ № 59061244, заключенный между мной и ответчиком ИП Устинова Н.А. 19.12.2016 года.

  1. Взыскать с ответчика индивидуального предпринимателя Улановой Натальи Анатольевны в мою пользу, уплаченную за товар сумму 31 999 руб. 20 коп., неустойку за невыполнение требования о возврате уплаченной за товар сумму в размере 3518 рублей 90 копеек, штраф за несоблюдение добровольного порядка выполнения законных требований потребителя в размере 50% от суммы, присужденной судом в мою пользу, компенсацию морального вреда в сумме 20 000 рублей, расхода за услуги адвоката по составлению искового заявления в сумме 2000 рублей.
  2. В соответствии со ст.17 ФЗ РФ « О защите прав потребителей» от уплаты госпошлины освободить.

ПРИЛОЖЕНИЕ:

  1. Копия искового заявления
  2. Расчет неустойки (2).
  3. Претензия и ее копия.
  4. Копии акта технического состояния (2)
  5. Копии акт выполненных работ (2)
  6. Копии Заказа № 18393 от 19.12.2016 года и квитанций (2)
  7. Копии акта о приеме в ремонт № 820 от 27.12.2016 года (2).
  8. Ответ ответчика на претензию.
  9. Копия паспорта.

«___» февраля 2017 года                            Ю.А. Быкадоров__________

 

]]>
http://pershickow.ru/iskovoe-zayavlenie-o-zashhite-prav-potrebitelej./feed 0
Льготы для работников с детьми http://pershickow.ru/lgoty-dlya-rabotnikov-s-detmi. http://pershickow.ru/lgoty-dlya-rabotnikov-s-detmi.#respond Wed, 01 Feb 2017 08:17:11 +0000 http://pershickow.ru/?p=9439 Льготы для работника с ребенком

 Неполный рабочий день для работников с детьми

 Работники имеющие несовершеннолетних детей имеют право на различные льготы и гарантии, закрепленные нормами ТК РФ. Но в связи с тем, что сформулированы они в правовых нормах неудачно, возникают споры с работодателями о порядке и условиях предоставления этих льгот.

Работник имеющий ребенка в возрасте до 14 лет  и до 18 лет ребенка инвалида может просить у работодателя установить ему неполный рабочий день, либо неполную рабочую неделю.  Работник, находящийся в отпуске по уходу за ребенком, также вправе работать в это время на условиях неполного рабочего времени.

Устанавливать режим рабочего времени, против которого возражает работник, нельзя.

Однако, в законе не определены ни максимальная, ни минимальная продолжительность неполного рабочего времени,  не указано с какого по какой день  должна устанавливаться неполная рабочая неделя, то есть с понедельника по четверг или иным образом. Не установлено каким должен быть неполный рабочий день (например, каждый день по 4 часа) или их сочетание. ТК не говорит о том за кем остается последнее слово в определении режима работы — за работником или работодателем.

Зачастую в этих вопросах работодатели руководствуются  постановлением Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 29.04.1980 № 111/8–51 . В соответствии с этим документом  режим труда и отдыха женщин с детьми устанавливает работодатель, а пожелания работника он лишь учитывает.

Однако, этот нормативный акт должен  применяться только в части, не противоречащей ТК РФ, а он  не дает работодателю право установить работнику режим работы, с которым он не согласен.

Учитывая такую неопределенность в законодательстве  суды встают на сторону работников, мотивируя свои решения следующим образом. Исходя из  положений ст.ст. 93 и 256 ТК РФ, работодатель не вправе отказать работнику в установлении неполной рабочей недели. Из буквального толкования ст. 256 ТК РФ следует, что режим и продолжительность работы определяет работник.

Таким образом, установить режим рабочего времени, против которого возражает работник, нельзя. Работодатель должен достигнуть согласия о режиме работы с работником, имеющим ребенка.

Некоторые компании вопрос о продолжительности неполной недели решают  в локальных нормативных актах. Это вполне допускается, однако его положения не должны противоречить вышеуказанным положениям ТК. То есть, режим неполного рабочего дня должен  устанавливаться  по соглашению с работниками.

Право на отказ от работы за рамками обычной рабочей недели

Работники с детьми вправе отказаться от работы, которая выходит за рамки обычной пятидневки. Он может отказаться от командировок, сверхурочной или ночной работы, работы в выходные и праздники. Такой льготой пользуются женщины с детьми до 3 лет, одинокие родители с детьми до 5 лет и работники с детьми-инвалидами.

Отказаться от работы в указанное время работник может, написав соответствующее заявление в свободной форме. В свою очередь для  направления в командировку или привлечения  работника к любой из указанных выше  работ работодатель должен получить письменное согласие работника и ознакомить его  в письменном виде с правом отказаться от поездки или работы.

Суды отклоняют любые доводы работодателя о необходимости присутствия работника на работе.

Наличие письменного ознакомления работника с правом отказаться от работы является обязательным. В противном случае судебного спора суд будет на стороне работника. Суды отклоняют  ссылки на любые другие документы, и принимает только согласие с подписью работника.

Ежегодный отпуск в удобное время

Работники этой категории имеют право на получение ежегодного отпуска в удобное время. Эта льгота действует, пока ребенку не исполнится 18 лет.

Также работник может потребовать предоставить отпуск без сохранения заработной платы. На празднование рождения ребенка работнику предоставляется 5 дней (ч. 2 ст. 128 ТК РФ).

В судебных спорах по этому вопросу суды изучают, действительно ли работник относится к льготникам. Если нет, суд отказывает в иске.

Так  Судебная коллегия Ростоблсуда по одному из таких дел отказала  в отпуске в удобное время работнику — отцу шестерых детей. Суд установил, что мать детей трудоустроена, находится в отпуске по уходу за ребенком, а потому оснований для использования отпуска не по графику, в выбранное работником время нет.

Работники  указанной категории могут самовольно уйти в отпуск, если полагают, что он положен. Если работодатель уволит этого работника за прогул, то суд будет на стороне работодателя только в случае если оснований для обязательного исполнения е просьбы  работника об отпуске не было, и  присутствие работника на работе было необходимо.

При разрешений такого рода споров следует помнить, что ТК не единственный документ, где закреплены правила об отпусках. Такие правила закреплены  в ряде  советских актах и отраслевых соглашениях, в частности:

— постановлением ЦК КПСС, Совмина СССР от 22.01.1981 № 235 (подп. «б» п. 3);

— распоряжением Совмина СССР от 30.10.1985 № 2275р. 

Предоставление ежегодного отпуска

Работницы и одинокие работники-мужчины, с двумя и более детьми до 12 лет идут в ежегодный отпуск в удобное для них время. Дополнительные гарантии в части ежегодного отпуска и отпуска за свой счет могут быть установлены коллективным договором или включены в  федеральные отраслевые соглашения. Последние могут иметь прямое действие, то есть применяться, даже если в организации нет профсоюза и коллективного договора.

Суббота и воскресенье — выходные дни для стандартной пятидневки. Кто трудится по сменам или сутками, отдыхают тогда, когда это запланировано графиком. Кроме обычных выходных, семейным работникам полагаются дополнительные выходные дни. Иногда работодатели обязаны их оплатить, в других случаях их оформляют без сохранения зарплаты.

Дополнительные выходные для работников имеющих детей-инвалидов

 Работник,  имеющий ребенка- инвалида может использовать каждый месяц 4 дополнительных выходных. Чтобы ими воспользоваться, нужно представить документы, которые поименованы в  постановлении Правительства РФ от 13.10.2014 № 1048 . Оформляются они на основании заявления работника. Уход работника на дополнительный выходной без подачи письменного заявления работодателю является прогулом. Для предоставления дополнительных выходных работник должен предоставить следующие документы: справку с места работы другого родителя, подтверждающую, что он не использовал на момент обращения в этом месяце дополнительные оплачиваемые выходные дни или выходные использованы частично и, что он не подавал заявление о предоставлении в этом же календарном месяце дополнительных оплачиваемых выходных дней.

Такую справку нужно прикладывать к каждому заявлению о дополнительных выходных. Если работник этого не сделает и уйдет на выходной его могут уволить за прогул, а суд встанет на сторону работодателя.

Справку нужно предоставить и работнику-северянину, если он хочет воспользоваться дополнительным выходным за свой счет ( п. 17 постановления Пленума ВС РФ от 28.01.2014 № 1).

]]>
http://pershickow.ru/lgoty-dlya-rabotnikov-s-detmi./feed 0
Доказательства по трудовым спорам http://pershickow.ru/dokazatelstva-po-trudovym-sporam. http://pershickow.ru/dokazatelstva-po-trudovym-sporam.#respond Tue, 31 Jan 2017 07:17:36 +0000 http://pershickow.ru/?p=9436 Доказательства по трудовым спорам

Доказательства для суда по трудовым спорам,  нужно соответствующим образом подготовить. Подготовить копии документов и заверить их у нотариуса, а если эти документы юридического лица то  его печатью. Доказательства разного вида требуют и разной подготовки.

Письменные доказательства

Следует помнить, что если вы предоставляете суду копию документа, будьте  готовы представить суду оригинал. Письменные доказательства составляют основную массу доказательств в гражданском деле.  К ним относятся всевозможные договоры, справки, акты, иные документы,  полученные любым способом, который позволяет установить достоверность документа.

Как указано выше, письменные доказательства необходимо представлять в подлиннике или в виде заверенной копии. Это правило закреплено в ч. 2 ст. 71 ГПК РФ. Если вы предоставили копию, суду нужно будет  представить  и оригинал документа. Судья их сравнит, и проверит выяснит тождество их содержания. Без оригинала суд копию документа не примет.

Как правило,у работников  нет подлинников документов, кроме трудового договора (ТД). Поэтому ему  работникам необходимо  обратиться к работодателю с просьбой выдать ему заверенные копии требуемых документов. Многие работодатели в предоставлении документов и их  заверенных копий отказываю, либо отказываются заверить имеющиеся у работника копии.

В таких случаях работник может просить суд  истребовать письменные доказательства у ответчика. Однако, чтобы просить суд нужно вначале попытаться получить доказательства самостоятельно, оставив у себя доказательства этого. Без доказательств попытки самостоятельного получения письменного доказательства суд может отказать в своем содействии.

Если работодатель не представит документы суду без объяснения причин, то суд может расценить такое поведение как недобросовестное.

Работодателю в этом плане проще, так как  практически все подлинники документов находятся у него и их можно заверить  их своей печатью.

Зачастую работодатель хитрит и представляет суду документы изготовленные «задним числом», тем самым фальсифицируя доказательство. Как правило, оспорить такой документ работнику бывает очень сложно. Суд отклонит доводы работника о фальсификации доказательства, если они будут основаны на голословных предположениях.

Ходатайства работников о назначении экспертизы  документов на предмет их фальсификации суд в основном отклоняют, мотивируя отказ разными, порой надуманными, причинами, не желая затягивать сроки судебного разбирательства, установленные ст. 154 ГПК РФ.

Если суд удовлетворяет такого рода ходатайства, то у работников  появляется шанс признать сфальсифицированное доказательство незаконным.

Несомненно, работодатель обладает более широкими возможностями для защиты своих интересов. Однако, во многих случаях, баланс интересов сторон восстанавливается за счет смещения бремени доказывания на работодателя по отдельной категорий споров.

Электронная переписка

 Электронная переписка все чаще используется в судах в качестве доказательства, особенно это относится к работникам. Однако, если у работника кроме электронной переписки других доказательств нет, суды встают на сторону работодателя.

Чтобы избежать спора относительно допустимости такого доказательства, лучше нотариально запротоколировать электронную переписку по корпоративной почте. Это может сделать нотариус у себя в кабинете или в офисе работодателя, если в рамках внутренней политики компании допуск третьих лиц к корпоративным компьютерам ограничен.

Работодатель не вправе делать проверка личных средств связи работника, так акк это является  нарушением конституционных прав на личную переписку и частную жизнь. Если суд установит такое нарушение, то признает это доказательство недопустимым, даже если электронная переписка доказывает какие-то юридически значимые факты. Электронная переписка может  являться доказательством, если соблюсти требования и условия предусмотренные законом к ней. Так же следует помнить, что электронная переписка может быть использована в суде в качестве доказательства только при наличии трудовых отношений между работником и работодателем. В спорах об установлении трудовых отношений между сторонами такая переписка не будет считаться допустимым доказательством.

Аудио- и видеозапись

Такие доказательства обычно предоставляют в суд работники, которые намерены доказать незаконность увольнения, наличия между сторонами трудовых отношений. неправомерность отказа работодателя в  причитающихся выплатах ,

С помощью аудиозаписи  работники пытаются доказать, что их вынудили уйти по собственному желанию или по соглашению сторон. Однако, большинство судов считает, что аудиозапись необходимо проводить с согласия другой стороны, иначе такое доказательство будет признано недопустимым. Суд мотивирует такие решения тем, что это является  нарушением требований ст. 23 Конституции РФ, а именно права на неприкосновенность частной жизни.

В самой аудиозаписи работник или работодатель должен указать, когда, кем и при каких обстоятельствах осуществлялись записи, чьи голоса на ней зафиксированы, а также представить распечатку ее содержания. Это подтверждают апелляционные определения Самарского областного суда от 23.05.2013 по делу 33–3947/2013, ВС Республики Бурятия от 23.06.2014 по делу 33–2560, Хабаровского краевого суда от 30.07.2014 по делу33–4619/2014, Московского городского суда от 16.12.2014 по делу 33–40501/2014.

В судебной практике имеются случаи когда суд приобщает такие доказательства и отклоняет доводы работодателя об их недопустимости, указывая, что в рамках судебного разбирательства работодатель не  лишен права после прослушивания записи задать истцу уточняющие вопросы об обстоятельствах, в ней изложенных, ходатайствовать о назначении судебной фоноскопической экспертизы.

По многим видам трудовых споров  презюмируется незаконность действий работодателя. В частности в спорах об увольнении по инициативе работодателя работодатель должен доказать законность решения, а потому  предоставить письменных доказательств необходимо именно работодателю.

Если сторона в трудовом споре  возражает против приобщения аудиозаписи  в качестве доказательства нужно убедить суд, что доказательство недопустимо и сослаться на нарушение конституционных прав. Отсутствие согласия работодателя на  ведение записи и на отсутствие, хотя бы одного условия из ст. 77 ГПК РФ. Кроме того,  имеет смысл не признавать голос на  аудиозаписи, так как, без проведения соответствующей экспертизы идентифицировать голос нельзя.

Свидетельские показания

Суд часто  относится к показаниям свидетелей критически, так как они ,как правило, весьма субъективны. Поэтому суды рассматривают их в купе   с другими доказательствами и в первую очередь письменными. В связи с этим сторонам в трудовых спорах имеет смысл использовать довод  о заинтересованности свидетелей в силу трудовой зависимости, дружеских либо неприязненных отношений.

]]>
http://pershickow.ru/dokazatelstva-po-trudovym-sporam./feed 0
Вахта и командировка http://pershickow.ru/vaxta-i-komandirovka. http://pershickow.ru/vaxta-i-komandirovka.#respond Sun, 29 Jan 2017 14:20:49 +0000 http://pershickow.ru/?p=9432 Вахта и командировка

И на вахту и в командировку работник выезжает для работы в другую местность. Работнику конечно выгодней, чтобы работа вне дома считалась вахтой, поскольку таком случае он получит дополнительные гарантии, включая северные льготы. Работодатель же стремится сократить свои расходы и нередко пытается оформить работу не как вахта, а как командировка. 

В соответствии с  Основными положениях о вахтовом методе организации работ (утв. постановлением Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС, Минздрава СССР от 31.12.1987 794/33-82, общим признаком вахты и командировки их цель: работа вне места постоянного жительства.  Основное различие в том, что вахта это особая форма занятости у одного работодателя вне места постоянного проживания. В командировке сотрудник выполняет служебное поручение на территории другого работодателя или в обособленном структурном подразделении своей организации.
Работодатель  стремится оформить командировку, а не вводить вахту потому что в этом случае  ему не нужно организовывать вахтовый поселок и тратить деньги на дополнительные гарантии.  При  выезде в командировку, работнику выплачивают средний заработок и возмещают расходы на проезд, наем жилья, суточные. Даже если это командировка в районы Крайнего Севера, северные гарантии и компенсации  работодателю предоставлять не надо.

Работающие вахтовым методом, получают: надбавку за вахтовый метод за каждый календарный день пребывания вместе производства работ в период вахты и за фактические дни проезда от места нахождения работодателя до вахты и обратно; дневную тарифную ставку, часть оклада за день работы (дневная ставка) за каждый день проезда от места нахождения работодателя до вахты и обратно, а также за дни задержки в пути по метеоусловиям или по вине транспортных организаций; районный коэффициент и процентную надбавку к заработной плате в порядке и размерах, которые предусмотрены для лиц, которые постоянно работают в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, и дополнительный оплачиваемый отпуск. На эти гарантии работники имеют право, если едут на вахту в северные районы из других регионов.

Отсюда, основная причина, по которой работники требуют в суде признать командировку вахтой, это северные льготы. Отстоять позицию в суде работник сможет только если  работодатель не отразит в документах особенности командировки, в том числе при оформлении.
Если  работники компании часто выезжают в командировку администрации необходимо сделать следующее:
1. Уточнить в трудовом договоре (ТД)  место работы.
Для командированного работника место работы место расположения компании или ее  структурного подразделения, в котором работает работник.
Для вахтовика место работы объекты или участки, на которых непосредственно трудятся работники (п. 1.1 Основных положений).

  1. Сформулировать служебное задание при направлении работника в командировку.
    Это задание должно представлять из себя отдельное поручение, а не выполнение всех обязанностей по ТД и должностной инструкции. Выполнение постоянной трудовой функции вне места постоянного жительства признак вахтового метода.
  2. Оформитьдокументы о командировке и знакомить с ними работника. Для этого нужно издать приказ, ознакомьте с ним работника под подпись. Кроме того, нужно заполнить журнал учета командировок  и табель учета рабочего времени. Это при необходимости подтвердит фактическое пребывание в командировке. Так же следует потребовать от работника авансовый отчет. Все эти меры позволят работодателю доказать в суде, что работник знал, что выезжает в командировку, а не на вахту.

4.Работодателю не следует создавать для командированных специальные жилые помещения, так как во время командировки работник, как правило, проживает в гостинице либо квартире, которую работодатель арендует на срок поездки.
Не  нужно так же размещать работников в вахтовых поселках, полевых городах, других специально оборудованных под жилье помещениях, где обычно проживает в период пребывания на объекте вахтовый персонал.

  1. Работодателю не следуетпредоставлять после командировки дни отдыха.
    Вернувшись из командировки, работник должен приступить к выполнению своих постоянных обязанностей в месте нахождения компании.

После вахты работник возвращается к месту постоянного жительства, где ему дают отдохнуть до отъезда на следующую вахту. В случае спора суд обратит внимание на действия работника после командировки.

Судебная практика показывает, что ошибки чаще всего возникают из-за того, что работодатели не могут разграничить вахту и командировку.

Критерии разграничения вахты и командировки

.
1. Характер поездки
Если работник едет на конкретный срок, чтобы выполнить разовое поручение оформляйте нужно оформить командировку. Не признаются командировками служебные поездки работников, постоянная работа которых проходит в пути или имеет разъездной характер (ч. 1 ст. 166 ТК РФ).
Если работник должен постоянно ездить на удаленные объекты для выполнения трудовой функции суд скорее всего признает это   вахтовым методом работы.

2.Продолжительность поездки
Закон не определяет максимальный и минимальный сроки командировки, а потому работодатель решает этот вопрос сам с учетом объема, сложности и других особенностей поручения.

Продолжительность вахты время выполнения работ на объекте и междусменный отдых. Вахта не может превышать один месяц. Исключение: можно увеличить вахту до трех месяцев на отдельных объектах и с разрешения профкома (ст. 299 ТК РФ).  Если работа на вахте превышает один месяц, это означает создание стационарного рабочего места, т. е. обособленного подразделения (п. 2 ст. 11 НК РФ). В таком случае обособленное подразделение должно быть поставлено на учет в налоговом органе по месту нахождения.Такие обязанности не возникают, если работник находится больше месяца в командировке.
3. Оформленные документы
Для направления работника на вахту, либо в командировку работодатель  должен оформить документы.
Для направления  в командировку, оформляются соответствующие документы, а так же документы на возмещение командировочных расходов, что прописывается  в локальном нормативном акте, например в Положении о командировках.

С января 2015 г. при направлении направлять работников в командировки можно не составлять служебное задание, не выписывать командировочное удостоверение (Положение об особенностях направления работников в служебные командировки, утв. постановлением Правительства РФ от13.10.2008 749). Достаточно  лишь указать место, срок и цель поездки в приказе о направлении работника в командировку. Однако во избежание проблем лучше оформляйте служебное задание и требовать от работников отчет о его выполнении.

Фактическое пребывание в отъезде подтверждает авансовый отчет об израсходованных суммах. Нужно потребовать о работника  приложить к отчету документы о найме жилого помещения и иных тратах, связанных с командировкой.
Для оформления вахты, работодатель должен составить большее число документов. Для этого нужно
1.Приянть локальный нормативный акт ( Положение о вахтовом методе работы), в котором нужно закрепить порядок применения вахтового метода, категории работников, на которых он распространяется, месторасположение вахтового поселка и вопросы, связанные с его обслуживанием, продолжительность вахты и учетного периода для ведения суммированного учета рабочего времени, гарантии и компенсации вахтовикам, учесть мнение  Профкома до утверждения Положения о вахтовом методе работы.
2. Издать приказ по основной деятельности о введении вахтового метода работы.
3. Утвердить графики работы на вахте.
4. Утвердить графики доставки работников, если вахтовые поселки расположены в удаленной и труднодоступной местности, куда они не могут добраться самостоятельно на общественном транспорте.
ТД  работников, занятых вахтовым методом, должны содержать условие о характере и особенностях работы.
Следует помнить, что даже если каких-то  документов у работодателя нет, но работники работают вахтовым методом, суд признает командировку вахтой. Для суда будут иметь значение фактические обстоятельства.

 

 

 

]]>
http://pershickow.ru/vaxta-i-komandirovka./feed 0
Зарплата по отраслевому соглашению http://pershickow.ru/zarplata-po-otraslevomu-soglasheniyu. http://pershickow.ru/zarplata-po-otraslevomu-soglasheniyu.#respond Wed, 25 Jan 2017 08:22:03 +0000 http://pershickow.ru/?p=9428 Зарплата по отраслевому соглашению

Как известно, в отраслевых соглашениях устанавливаются минимальные оклады или тарифные ставки. Если работодатель присоединился к отраслевому соглашению,  он обязан выплачивать своим работникам заработную плату  не меньше чем установлено этим соглашением.

Для того, чтобы платить заработную плату меньше отраслевой работодатель должен письменно отказаться от присоединения к отраслевому соглашению.

На сайте Минтруда публикуются предложения присоединиться к соглашению. После того, как предложение опубликуют, у работодателя есть месяц, чтобы от него отказаться. Однако, отказ должен быть аргументирован.  Работодатель может сослаться на массовое сокращение или найти в соглашении пункты, которые противоречат закону, действующему в  сфере в которой работает компания.

Если работодатель  своевременно откажется присоединиться к отраслевому соглашению, работник проиграет дело в суде по иску о взыскании заработной платы не ниже размера установленного отраслевым соглашением.

Процедура  отказа следующая.  Вначале Роструд регистрирует отраслевое соглашение. После этого  Минтруд размещает его на своем сайте и публикует в журналах «Охрана и экономика труда», «Бизнес России» и газете «Солидарность».

После публикации Минтруд через «Российскую газету» предлагает работодателям присоединиться к отраслевому соглашению. После этой публикации работодатель готовит письменный отказ присоединиться к соглашению. В отказе должна содержаться мотивировка этого отказа. Аргументировать можно  математическими расчетами, которые показывают финансовые затруднения, или массовым сокращением. Этот отказ нужно обсудить с профсоюзом, о чем составить  протокол. Письменный отказ с протоколом встречи с профсоюзом нужно отправить в Минтруд, Если профсоюз против все равно протокол нужно направлять.  Следует позаботится о том, чтобы д отказ и протокол  поступил в Минтруд не позднее 30 календарных дней со дня публикации предложения.

Работодатель может не ждать ответа из Минтруда и может начать формировать штатное расписание по своему усмотрению. Доплачивать работнику  в таком слачае работодателю не придется.

Таким образом, работодатель сможет устанавливать ставки и оклады на свое усмотрение, если вовремя откажетесь присоединиться к соглашению.

]]>
http://pershickow.ru/zarplata-po-otraslevomu-soglasheniyu./feed 0