Следственные действия по ВКС

Федеральным законом от 30.12.2021 №  501 ФЗ внесены изменения в УПК РФ, который  урегулировал порядок производства допроса, очной ставки, опознания путем использования систем видео-конференц-связи ( ВКС).

Когда на практике целесообразно проводить следственное действие путем использования систем видео-конференц-связи, а когда лучше просто оформить отдельное  поручение?

Производство следственных действий по ВКС необходимо, прежде всего, когда следователю, по его мнению, для формирования собственного внутреннего убеждения необходимо лично и непосредственно принять участие в следственном действии, видеть и слышать всех и каждого из участников его производства.

Когда это не столь важно, задачи, стоящие перед допросом, очной ставкой и (или) предъявлением для опознания, может решить другой орган предварительного расследования без непосредственного участия в следственном действии основного следователя. В такой ситуации другому органу расследования дается поручение, предусмотренное п. 4 ч. 2 ст. 38, а также ч. 1 ст. 152 или ч. 4 ст. 157 УПК РФ.

Причем следует понимать, что допрос находящегося за границей лица по ВКС невозможен, ведь поручение следователю другой страны об этом не дашь. Если и дашь, то вряд ли он поспешит его исполнять.

Другое дело, когда процесс дачи показаний свидетелем очень важен для формирования внутреннего убеждения следователя. Следователь обязательно хочет увидеть его мимику при ответе на те или иные «каверзные» вопросы. В подобных случаях и нужен допрос по ВКС.

Что будет, если видеозапись следственного действия с использованием систем видео-конференц-связи утечет в интернет, но не по вине его участников и следователя, а из-за несанкционированного перехвата канала ВКС?

А что произойдет, если протокол допроса, выполненный на бумажном носителе, кто-то прочитает? Например, если следователь не уберет уголовное дело в сейф, выйдет из кабинета, оставив его у себя на столе. Будет иметь место несогласованное со следователем разглашение данных предварительного расследования. Именно возможность такового при использовании ВКС привела законодателя к формулированию положений ч. 8 ст. 189.1 УПК. Поэтому здесь и предусмотрен запрет проведения допроса, очной ставки, опознания по ВКС в случае наличия хотя бы малейшей возможности разглашения государственной или иной охраняемой федеральным законом тайны либо данных о лице, в отношении которого приняты меры безопасности.

Здесь под разглашением данных предварительного расследования мы не подразумеваем состав преступления, предусмотренный ст. 310 УК РФ. Следователь, в производстве которого находится дело, не может быть привлечен к ответственности по этой статье. Неприменима ст. 310 УК и к тому, кто перехватил и выложил видеозапись следственного действия, если это не лицо, которое предупреждалось о неразглашении данных предварительного расследования по данному делу.

Может ли следователь использовать «бытовые» мессенджеры (WhatsApp, Skype и, вообще, интернет) для проведения следственного действия по ВКС?

Пока нет специального сайта, на котором и только на котором могут быть произведены искомые следственные действия, указанные программы (а значит, и интернет) могут использоваться, но только по письменному поручению основного следователя при наличии возможности их использовать следователем, исполняющим поручение об организации участия лица в следственном действии. Именно следователи будут определять, какую программу они будут использовать при производстве следственного действия.

Но это правило не абсолютно. Оно действует лишь при соблюдении всех остальных, предусмотренных УПК требований.

В уголовном деле может появиться видеозапись разговора следователя, в производстве которого находится уголовное дело, допустим, с лицом, которое является свидетелем по этому же делу, в отсутствие дополнительного следователя. Результаты этого разговора даже могут быть зафиксированы в документе, который следователь назовет протоколом допроса свидетеля. Но, если указанный документ и видеозапись сделаны с нарушением требований УПК, в том числе ст. 189.1, в деле не появится допустимых протокола следственного действия и показаний свидетеля.

При определенных обстоятельствах составленный документ и видеозапись могут рассматриваться как иные документы. Но допустимость их и в этом качестве небезусловна. Особенно если в таком документе есть ссылки на статьи УПК, регламентирующие производство и (или) протоколирование следственного действия.

Будет ли протокол следственного действия при отсутствии его видеозаписи признан недопустимым доказательством?

Производство видеозаписи допроса, очной ставки, опознания по ВКС — обязательное условие производства искомого следственного действия. Результаты его производства должны быть, согласно ч. 1 ст. 75 УПК, признаны недопустимыми доказательствами не только, когда видеозапись не производилась, но и тогда, когда последняя была утеряна и (или) уничтожена.

Какие нарушения при проведении следственного действия по ВКС повлекут недопустимость его протокола как доказательства?

Можно выделить три группы нарушений, которые могут служить основаниями признания результатов допроса, очной ставки, опознания по ВКС недопустимыми доказательствами:

1) игнорирование следователем обязательных условий производства допроса, очной ставки, опознания, которые должны соблюдаться не только при производстве таковых по ВКС, но и в обычных условиях;

2) нарушение предусмотренных ст. 189.1 УПК обязательных правил производства допроса, очной ставки, опознания по ВКС;

3) осуществление действий, которые в своей совокупности хотя напрямую и не нарушают требования УПК, но вполне могли привести к недостоверности полученных в результате сведений.

К первой группе относятся например, отсутствие понятых при опознании, существенные нарушения правил протоколирования следственного действия, угрозы со стороны следователя и др.

Ко второму виду нарушений относятся: отсутствие в материалах дела письменного поручения об организации участия лица в следственном действии, отсутствие приобщенной к протоколу следственного действия подписки, существенное нарушение предусмотренных ч. 3 ст. 189.1 УПК требований к составлению подписки, отсутствие в ней необходимых подписей, непредоставление участникам следственного действия возможности внести в протокол следственного действия дополнения и (или) уточнения, отсутствие видеозаписи допроса, очной ставки, опознания по ВКС, проведение допроса, очной ставки, опознания по ВКС при наличии возможности разглашения государственной или иной охраняемой федеральным законом тайны.

Третья группа оснований может привести к признанию результатов допроса, очной ставки, опознания по видео-конференц-связи недопустимым доказательством. Но это не обязательно.

Такого рода обстоятельствами  например, могут быть:

1. отсутствие в протоколе допроса, очной ставки, опознания по ВКС сведений о времени и (или) месте производства следственного действия дополнительным и (или) основным следователем;
2. отсутствие понятых в местонахождении опознающего.

Вправе ли заинтересованное лицо ходатайствовать об экспертизе видеозаписи следственного действия, проведенного через ВКС, и в каких случаях?

Ходатайствовать об этом может кто угодно. Другое дело, обязан ли следователь рассмотреть и, что более важно, удовлетворить заявленное ходатайство?

Исходя из содержания ч. 1 ст. 119 УПК, любое лицо, права и законные интересы которого затронуты в ходе досудебного производства, вправе заявить ходатайство о производстве процессуальных действий для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, либо обеспечения его прав и законных интересов.

Экспертиза видеозаписи следственного действия, проведенного через ВКС, — это процессуальное действие. Значит, у указанных лиц имеется право заявить рассматриваемое ходатайство. Но его могут не удовлетворить.

Безусловному удовлетворению подлежит лишь ходатайство подозреваемого или обвиняемого, его защитника, а также потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика или их представителей о производстве рассматриваемого вида судебной экспертизы, но только когда обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, по мнению следователя, имеют значение для данного дела (ч. 2 ст. 159 УПК).

Вправе ли допрашиваемый, опознаваемый, или лицо, участвующее в очной ставке, указать свои замечания и дополнения к протоколу не только письменно, но и под видеозапись?

Не только вправе. Основной следователь обязан занести все дополнения и уточнения в протокол следственного действия. При допросе и очной ставке таковые являются показаниями свидетеля (потерпевшего и др.). Все данные в ходе допроса (очной ставки) показания (дополнения и уточнения при опознании) обязательно отражают в протоколе. Они даются в ходе следственного действия, и поэтому видеозапись таких показаний обязательна.

В подписке законодатель требует отразить лишь «замечания» о дополнении и уточнении протокола. То есть, зафиксировать в ней краткое суждение по поводу необходимости дополнения и (или) уточнения оглашенного протокола. А не сами показания.

После дополнения (уточнения) допрашиваемым (опознающим) протокола допроса (очной ставки, опознания) протокол следственного действия вновь оглашают. И следственное действие завершится лишь после того, как у допрашиваемого (опознающего) не останется замечаний к протоколу допроса (очной ставки, опознания). В протоколе следственного действия будут сделаны все необходимые, завершающие записи, он будет подписан. Именно это время в нем должно быть отражено как время окончания производства данного следственного действия «по месту составления протокола». С окончанием протоколирования завершается и видеозапись.

Если же после оглашения протокола допроса (очной ставки, опознания) лицо дополнило (уточнило) его новыми показаниями (объяснениями и т. п.), производство допроса (очной ставки, опознания), в том числе и основным следователем, продолжалось, то эти показания должны быть зафиксированы в протоколе следственного действия, который вновь оглашается его участникам.

Вправе ли лицо, участвующее в следственном действии по ВКС, самостоятельно или через представителя (адвоката) вести видеозапись?

С разрешения следователя, безусловно, вправе. Можно заранее заявить соответствующее ходатайство. Если у следователя нет оснований отказать в его удовлетворении, он вынужден (если не хочет нарушать закон) будет его удовлетворить. Таким образом, необходимое ему согласие лицо, участвующее в следственном действии по ВКС, получит.

Иные процессуальные действия

Допустимо ли проводить иные следственные действия по видео-конференц-связи?

В настоящее время с использованием систем ВКС можно проводить только допросы, очные ставки и (или) предъявления для опознания.  Поэтому, если какое-либо не указанное в ст. 189.1 УПК следственное действие «по аналогии» будет произведено с использованием видео-конференц-связи, его результаты в соответствии с ч. 1 ст. 75 УПК должны быть признаны недопустимым доказательством.

Другое дело, получение объяснения в порядке ст. 144 УПК РФ. Это процессуальное действие можно проводить путем использования систем видео-конференц-связи по аналогии с допросом.

Большинство положений, которые соблюдаются при получении объяснений, взяты из требований к допросу свидетеля.

Долгие годы принято считать, что они не только могут, они должны соблюдаться при получении объяснений. Это и правило допуска переводчика, если у следователя (дознавателя и др.) возникают сомнения, владеет ли лицо, дающее объяснение, языком, на котором ведется проверка сообщения о преступлении. Необходимость приглашения педагога или психолога для участия в получении объяснения у несовершеннолетнего очевидца, не достигшего возраста 16 лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии. Запрет задавать наводящие вопросы  и др.