Чем усилить мировое соглашение

Зачастую недобросовестные должники рассматривают мировое соглашение лишь как способ выиграть время и уменьшить давление со стороны взыскателя. Кроме того, могут измениться обстоятельства и  должник не будет располагать имуществом, которое обязан передать. Чтобы этого избежать, предусмотрите в мировом соглашении условия, которые помешают должнику безнаказанно игнорировать договоренности. Как усилить мировое соглашение, чтобы понудить должника исполнить условия мирового соглашения?

Первое, что нужно сделать – включить в текст мирового соглашения неустойку за просрочку выплаты. Это особенно выгодно в ситуации, если изначально в договоре такой санкции не было.

В мировом соглашении можно как предусмотреть новую неустойку, так и сослаться на договорную. Если в мировом соглашении сохранили условие договора о неустойке за неисполнение денежных обязательств по договору, то проценты по статье 395 ГК РФ взыскатель не начислит^.  Если выбрали такой вариант то нужно сделать отсылку к первоначальному договору и прямо прописать его условие, которое теперь станет частью мирового соглашения. Без такого уточнения автоматически применить  договорные санкции после того, как утвердите мировое соглашение, уже не удастся. Останется только возможность получить проценты по статье 395 ГКРФ.

Суды указывают: с момента заключения мирового соглашения только его условия регулируют отношения сторон. Если в текст соглашения не включили какие-либо дополнительные обязательства, сторона теряет право на них ссылаться и предъявлять требования из них.

Помимо неустойки за каждый день просрочки выплат взыскатель вправе установить и штраф за сам факт нарушения мирового соглашения. Суды с подобными условиями соглашаются.

Кроме того, в практике можно встретить два подхода к тому, в каком порядке следует взыскивать штрафы. Первый: истребовать их в рамках принудительного исполнения, то есть попросить суд включить санкцию сразу в исполнительный лист. Второй подход: взыскателю следует подать отдельный иск.  Рекомендуем ссылаться на первый подход и указывать в ходатайстве о выдаче исполнительного листа на все возможные санкции, которые предусматривает мировое соглашение на случай его нарушения со стороны должника.

Дополнительно защитить интересы взыскателя возможно с помощью договора поручительства. По его условиям поручитель будет отвечать перед кредитором за исполнение должником условий мирового соглашения. Оформить поручительство можно после того, как утвердите мировое соглашение,  или сразу в нем. Во втором случае необходимо поручителя привлечь к делу и сделать его стороной мирового соглашения.

Кроме того, в мировом соглашении можно прописать и условие о том, что должник обязуется предоставить поручительство третьего лица. Такое условие не возлагает обязанностей на третье лицо, которое упомянули в мировом соглашении. Это лицо вправе и не заключить в будущем договор. Поэтому условие о последующем предоставлении поручительства в силу свободы договора законно. Суды и сейчас применяют эту позицию ВАС.

К примеру, в одном из дел две инстанции отказались утвердить мировое соглашение, в котором было такое условие: «стороны примут необходимые меры, чтобы договоры залога и поручительства были заключены не позднее пяти рабочих дней после утверждения мирового соглашения». В этом же соглашении прописали, кто и на каких условиях предоставит взыскателю обеспечение. Первая инстанция и апелляция посчитали условия незаконными и нарушающими свободу договора третьего лица, которое не является стороной спора. Если утвердить мировое соглашение, оно не сможет действовать в своей воле и в своем интересе, ему навязывают условия договоров.

В мировом соглашении можно прописать альтернативный способ исполнения неденежного обязательства. Например, определить сумму, которую передает должник, если исполнить обязательство станет невозможно. Кроме того, полезно включить в соглашение астрент. Его выплата не освободит должника от обязательства. Но проценты по статье 395 ГК на астрент не начислить.

Если в мировом соглашении обе стороны взяли на себя какие-либо встречные обязанности, полезным будет такое условие: сторона вправе удерживать неустойку из сумм, которые сама должна выплатить оппоненту. Так в случае нарушения со стороны должника не придется обращаться за исполнительным листом, а сможете сразу оставить необходимую сумму за собой и уменьшить размер выплат, которые перечисляете другой стороне.

(1)