Отступное
Отступное представляет собой способ прекращения обязательства, при котором стороны соглашаются передать денежные средства или иное имущество взамен первоначально согласованного в договоре (ст. 409 ГК).
По своей правовой природе отступное неразрывно связано с первоначальным обязательством. Без него отступное не может существовать (определение ВС от 26.10.2015 по делу № А41-42990/2011, постановление АС Западно-Сибирского округа от 03.12.2020 по делу № А46-4443/2019). Это значит, что если сделка, обязательства по которой прекращает отступное, признана недействительной, то и отступное будет недействительной сделкой (постановление Президиума ВАС от 16.03.2010 № 14882/09, определение ВС от 26.10.2015 № 305-эС15-8046).
Три модели отступного
Ранее Пленум ВАС исходил из модели отступного как реального договора (информационное письмо Президиума ВАС от 21.12.2005 № 102 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ», далее — Информационное письмо № 102). Согласно этому подходу обязательство прекращается с момента предоставления отступного, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. При этом кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного.
Пленум ВС расширил подход к пониманию отступного. Стороны вправе заключить соглашение об отступном по трем моделям:
1) реальный договор;
2) консенсуальный договор, порождающий факультативное обязательство должника;
3) консенсуальный договор, порождающий альтернативное обязательство должника.
Соглашение о предоставлении отступного по консенсуальной модели не прекращает первоначальное обязательство. Оно создает условия для его прекращения. Первоначальное обязательство прекращается исключительно в момент предоставления отступного.
По модели факультативного обязательства у должника не возникает обязанность предоставить предмет отступного по смыслу ст. 307 ГК. Если в установленный срок должник не выбрал способ исполнения, кредитор вправе потребовать только исполнения первоначального обязательства по договору. То есть на некоторый период времени у должника появляется возможность выбрать, как именно он будет погашать долг перед кредитором.
Кроме того, кредитор на случай неисполнения первоначального обязательства вправе воспользоваться средствами защиты, включая неустойку и (или) проценты за просрочку первоначального денежного обязательства. Штрафные санкции начисляются с первого дня просрочки исполнения первоначального обязательства.
В модели альтернативного обязательства право выбора способа погашения долга переносится на кредитора.
До принятия Постановления № 6 применялся подход, согласно которому кредитор мог предъявить должнику только требование об исполнении первоначального обязательства, если тот уклонялся от государственной регистрации перехода права собственности на предмет отступного
Такой подход обусловлен отсутствием у должника обязанности предоставить отступное, а у кредитора — требовать его предоставления, поскольку только должник обладает дискрецией выбора способа погашения долга по модели факультативного обязательства.
Верховный суд изменил этот подход, закрепив право кредитора требовать от должника регистрации перехода прав на недвижимое имущество, предоставленное в качестве отступного.
При этом соглашение об отступном считается исполненным после перехода к кредитору титула собственника недвижимого имущества в установленном законом порядке.
Этот подход восприняли и нижестоящие суды.
Как указывал ВАС, если предметом отступного является доля в праве общей собственности на вещь или иное имущественное право (например, корпоративное право держателя доли в уставном капитале ООО), то заключение соглашения об отступном может требовать соблюдения правил о преимущественном приобретении. Нарушение этих правил может служить основанием для предъявления сособственником требования о переводе на него прав и обязанностей приобретателя доли в праве общей собственности.
Верховный суд поддержал этот подход: «По смыслу статьи 409 ГК РФ, если взамен обязательства по уплате денег в качестве отступного предоставляется имущество, в отношении которого действует преимущественное право покупки, лицо, обладающее этим правом, может воспользоваться средствами защиты, предусмотренными на случай нарушения такого преимущественного права». Нижестоящие суды также придерживаются этой позиции.
Существует мнение о недопустимости использования в качестве предмета отступного иных объектов гражданских прав кроме имущества, в частности результатов работ и услуг.
ВС придерживается иного подхода: «При этом правила об отступном не исключают, что в качестве отступного будут выполнены работы, оказаны услуги или осуществлено иное предоставление. Суды также допускают использование права требования в качестве предмета отступного .
Виды обязательств, которые можно прекратить отступным
ВАС указывал, что посредством отступного можно прекратить как договорное, так и внедоговорное, в том числе реституционное, обязательство по возврату полученного по недействительной сделке. Исключение составляют лишь строго целевые обязательства, носящие социальный характер: алиментное, по предоставлению содержания, по возмещению вреда жизни и здоровью.
Верховный суд дополнительно указал, что предоставлением отступного можно прекратить обязательство из неосновательного обогащения.
ВАС придерживался подхода, согласно которому с предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая обязательство по уплате неустойки. Некоторые юристы считают данный подход сомнительным. Поскольку обязательство по уплате неустойки является самостоятельным, презумпция должна быть прямо противоположной. Прекращение отступным основного обязательства должно влечь прекращение обязательства по уплате начисленной неустойки, только если это прямо предусмотрено соглашением сторон. Схожую аргументацию использует и Верховный суд.
Последствия обнаружения недостатков в предмете отступного
В Информационном письме № 102 каких-либо разъяснений по этому вопросу нет. При обнаружении в предмете отступного физических или юридических недостатков первоначальное обязательство не восстанавливается, а должник несет ответственность за эти недостатки. Здесь по аналогии можно применить положения ст. 393 ГК о взыскании убытков за нарушение обязательства, а также положения ст. 475 ГК о последствиях передачи некачественной вещи по договору купли-продажи. В этом случае кредитор вправе требовать от должника устранения дефектов.