Подготовка к очной ставке
В соответствии со ст. 192 УПК РФ, проводится при наличии существенных противоречий в показаниях ранее допрошенных лиц. При определенных обстоятельствах защита может заявить ходатайство о проведении очной ставки со свидетелями, потерпевшими, соучастниками преступления. Однако, такое решение должно быть взвешенным. Ошибочным будет, заявить такое ходатайство, если имеются сомнения в ее положительном результате для защиты.
Не исключено, что подозреваемый при получении новой информации от свидетеля (потерпевшего) может вспомнить детали произошедшего, которые он забыл и не сообщил защитнику. В этой ситуации есть риск, что подзащитный даст на очной ставке ответы, сформулированные некорректно или в невыгодном для него же ключе. При этом, потом, исправить ошибку защите будет либо сложно, либо невозможно.
Каждый из участников очной ставки отстаивает правдивость своих показаний, вследствие чего испытывает определенный стресс. Поэтому, если уверенности в ее успешности нет, то производство очной ставки может усугубить противоречия в показаниях и саму позицию защиты. Поэтому лучше отложить допрос свидетелей до стадии судебного рассмотрения дела, когда защита будет иметь на руках все материалы уголовного дела.
Вместе с тем не исключены ситуации, когда в ходе очной ставки свидетель (потерпевший) начинает давать показания, которые следователь не получил при допросе. Такое возможно как вследствие неопытности следователя, так и по причине неумышленной недосказанности свидетелем (потерпевшим) тех или иных сведений.
Если прогноз дает все основания полагать, что свидетель (потерпевший) «проговорится» и сообщит новые сведения, которые будут в пользу подзащитного, то защите стоит заявлять ходатайство о производстве очной ставки.
При подготовке к очной ставке нужно подробно опросить подзащитного об обстоятельствах дела, определив для себя важные факты, о которых предположительно будет утверждает свидетель (потерпевший) либо влияющие на правовую оценку действий подзащитного.Подзащитному необходимо несколько раз проговорить свои показания. Несмотря на простоту рекомендации, это очень важно, поскольку таким путем показания в памяти подзащитного становятся упорядоченными, последовательными.
Важным моментом в подготовке подзащитного к очной ставке является проработка возможных вопросов со стороны следователя или свидетеля (подзащитного) и ответов на них.
Предполагаемые вопросы следователя (свидетеля, потерпевшего) лучше задавать подзащитному в разных формулировках, чтобы у него появилось понимание самой сути вопроса, поставленного перед ним, и он не концентрировал свое внимание лишь на его форме. Ответы на вопросы подзащитный также должен дать несколько раз.
Защитнику необходимо разъяснить подзащитному порядок производства очной ставки, поскольку для него такой опыт, скорее всего, является первым. Также стоит обратить внимание подзащитного на то, что он должен вести себя корректно и не нарушать порядка производства следственного действия. Информирование подзащитного поможет исключить непонимание и страх от предстоящего участия в следственном действии.
Защитнику стоит подготовить перечень возможных вопросов свидетелю (потерпевшему), который формируется исходя из известных обстоятельств дела и тех, которые могут стать известны защите в ходе очной ставки.
Поведение подзащитного на очной ставке должно быть спокойным, без вызова. Такое поведение всегда будет в его пользу, поскольку подчеркивает правдивость показаний. Можно объяснить подзащитному, что переживать должен свидетель, не договоривший следователю значимые обстоятельства дела. Именно сторона защиты, как представляется, и должна преследовать цель выяснить у свидетеля (потерпевшего) недосказанное при допросе. Как показывает опыт автора, такое часто происходит в уголовных делах.
Неожиданные ответы свидетеля (потерпевшего) можно условно разделить на две группы:
- Ответы, которые в пользу подзащитного;
- Ответы против подзащитного.
Ответы из первой группы нужно обязательно закрепить в протоколе очной ставки, задав свидетелю (потерпевшему) уточняющие вопросы. Например, начав с вопроса «Правильно ли я Вас понял или Вы утверждаете, что...»
Ответ из второй группы нужно нивелировать, также задав дополнительные вопросы свидетелю (потерпевшему)...
Если следователь отводит вопросы защиты, значит, защитник нащупал проблемное место в позиции следствия. В этом случае можно задать еще несколько вопросов об этом же, только в другой форме. Эти вопросы следователь также может отвести, что само по себе не страшно. Для защиты главное — поставить в ходе очной ставки состоятельность позиции следствия под серьезное сомнение, и если вам это удастся, то следствие в спокойной обстановке проанализирует дело и, посовещавшись с прокуратурой, самостоятельно придет к выводу о необходимости его прекращения. Эффективность очной ставки в большей степени зависит именно от правильности заданных защитником вопросов свидетелю (потерпевшему), даже если эти вопросы и были отведены следователем. В протоколе очной ставки они все равно найдут свое отражение.
Следователь на очной ставке может потребовать от свидетеля и обвиняемого сесть на стульях спиной друг к другу в разных углах кабинета поскольку только он определяет порядок следственного действия. Есть основания для реагирования защиты на этот прием?
Если, по прогнозам защиты, эффект от очной ставки должен быть положительным для доверителя, а такое расположение допрашиваемых лиц исключает либо снижает такой эффект, то реагировать нужно. Можно сделать это в форме замечаний к протоколу очной ставки или прибегнуть к крайней мере: заявить перед началом следственного действия отвод следователю, который в силу ст. 67 УПК разрешает руководитель следственного органа. До принятия руководителем следственного органа решения об отводе следователя последний не может проводить следственные действия. Сторона защиты может заявить отвод следователю только после его отказа проводить очную ставку в надлежащем режиме. Нередко заявление отвода следователю дает положительный эффект и становится началом конструктивных процессуальных отношений.
На очной ставке, после предложения участникам задать вопросы, свидетель задает вопрос защитнику обвиняемого. Защитник был причастен к отдельным обстоятельствам событий, послуживших поводом для возбуждения уголовного дела против обвиняемого. На возражения защитника следователь отвечает, что участники вправе задавать вопросы, не отводит вопрос и требует на него ответа. Как вы оцениваете такой прием и как реагировать на него?
Требование следователя незаконно, так как оно противоречит ст. 192 УПК РФ о праве именно допрашиваемых лиц задавать с разрешения следователя друг другу вопросы. Защитник обвиняемого допрашиваемым лицом не является, а потому ни следователь, ни, тем более, свидетель (потерпевший) не могут задавать защитнику вопросы. Можно было бы напомнить следователю о нормах ст. 192 УПК РФ и пояснить, что защитник не обязан отвечать на вопросы свидетеля (потерпевшего), и самого следователя тоже. Если это напоминание не дало результата, то можно также заявить следователю отвод.
Следователь неоднократно отказывает в проведении очных ставок с потерпевшим и свидетелями, мотивируя это тем, что подозреваемый может психологически надавить на них и они откажутся от ранее данных показаний. Что делать в этой ситуации?
Этим отказом следователь сам действует против обвинения. Во-первых, показания потерпевшего и свидетелей, которые обвиняемый не имел возможности оспорить, суд не может положить в основу приговора. Это может заметить прокурор и вернуть дело в следствие. Во-вторых, если дело уйдет в суд, то встанет проблема не только оглашения показаний потерпевших и свидетелей. Для обвинения возникает риск, что при допросе защитой свидетелей и потерпевшего в судебном заседании вскроются факты, которые пошатнут позицию обвинения.
(5)