Новые правила поручительства

Пленум ВС принял новое постановление  от 24.12.2020 № 45 «О некоторых вопросах разрешения споров о поручительстве» относительно поручительства. Это постановление содержит 55 пунктов и оно во многом изменило судебную практику. Так теперь можно подавать иск о признании договора поручительства прекратившимся и не применять одно из положений ГК РФ.

ВС разъяснил, что поручительство можно использовать не только для денежных обязательств,  но и можно обеспечивать обязательства передать товары, выполнить работы, оказать услуги. Однако,  исполнять эти обязательства поручителю нужно все равно в денежной форме. То есть не денежные обязательства можете обеспечить поручительством в той степени, в которой возникают денежные требования к должнику. Например, требования возместить убытки, взыскать неустойку, возвратить аванс.

Тем не менее, поручитель все же вправе по своему желанию исполнить неденежное обязательство вместо должника, чтобы не терять деньги. Например, если из условий основного обязательства не вытекает, что его должен исполнить лично должник. Если кредитор откажется принять неденежное исполнение от поручителя, поручительство прекратится.

Заключить договор поручительства вы вправе не только до, но и после того, как наступила просрочка по основному обязательству. Также поручительством можно обеспечить обязательства, которые возникли вследствие причинения вреда, из неосновательного обогащения или основаны на недействительной сделке.

Иск о признании договора поручительства прекращенным

 Пленум разъяснил возможность предъявления  иска о признании основного обязательства или договора поручительства прекращенным. Его вправе заявить должник или поручитель, чтобы устранить неопределенность.

ВС разъяснил, как действовать поручителю, если он исполнил требования кредитора, после чего суд признал договор поручительства недействительным. В таком случае поручитель вправе по своему выбору предъявить одно из двух требований:

1. Потребовать возвратить полученное по недействительной сделке от кредитора.
2. Потребовать возмещения исполненного от должника на основании соглашения между должником и поручителем о выдаче поручительства. Если такого соглашения нет, поручитель вправе требовать от должника возместить суммы в силу исполнения за него обязательства в соответствии со статьей 313 ГК.

Даже если в договоре указано, что поручительство действует до момента фактического исполнения основного обязательства, это не будет означать, что установили определенный срок . При таком условии считается, что срок не установлен. Следовательно, поручительство прекратится через год после того, как наступит срок исполнения основного обязательства. При этом, если договор поручительства заключили в момент, когда должник уже находился в просрочке, то при отсутствии срока действия поручительства оно считается выданным на один год.

Если срок исполнения основного обязательства не указан и его нельзя определить либо он определен моментом востребования, поручительство прекращается по истечении двух лет со дня заключения договора поручительства. Эти сроки не являются сроками сроки исковой давности, а потому они не приостанавливаются и их нельзя прервать или восстановить.

Если в течение срока действия поручительства кредитор предъявил требования только по части основного долга, то по истечении срока поручительства уже нельзя дозаявить невостребованную ранее часть. Исключение составляют случаи когда обязательство по оплате нужно исполнять по частям. В таком случае обязательство нужно исчислять отдельно по каждому просроченному платежу.

Если основное обязательство изменили без согласия поручителя, из-за чего его ответственность увеличилась или для него возникли иные неблагоприятные последствия, поручитель будет отвечать на прежних условиях.

Кредитору не следует включать в договор поручительства условия, которые лишают поручителя возможности заявить возражения. Если такие условия есть в действующем договоре, его нужно измените  дополнительным соглашением. ВС пояснил, что нельзя ограничить право поручителя выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник. Тем самым  ВС устранил противоречие, которое есть в ГК. С одной стороны, п. 1 ст.  364 ГК РФ указывает, что поручитель вправе заявлять возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. С другой стороны, п. 5 той же статьи устанавливает, что ограничивать права поручителя на выдвижение возражений, которые мог бы представить должник, не допускается. Пленум ВС указал применять вторую норму.

Ответственность  поручителя при изменении основного обязательства

 Пленум ВС назвал ситуации, когда измененные условия основного обязательства ухудшают положение поручителя, и поэтому он отвечает за должника на прежних условиях. Например, случаи, когда у поручителя из-за соглашения между должником и кредитором возникают дополнительные обязанности, которые установлены, например, законодательством о банковской деятельности, защите конкуренции, валютном регулировании, ценных бумагах. Ранее ВС указывал, что изменение условий договора об открытии невозобновляемой кредитной линии, которое не влечет увеличение лимита выдачи денежных средств, не свидетельствует об увеличении ответственности поручителя. В связи с этим его согласие на изменение условий договора не требуется.

Ухудшить положение поручителя может также соглашение между кредитором и должником, которым изменили подсудность или применимое право. Однако, в этих случаях  поручитель должен доказать, в чем именно его положение ухудшилось .

Чтобы избежать такого рода ситуаций, кредитор и должник вправе запросить у поручителя согласие на предстоящие или уже совершенные изменения. При этом согласие поручителя, которое тот предоставляет заранее, должно отвечать двум критериям:

1. Быть явно выраженным;
2. Предусматривать пределы изменения основного обязательства.

Без таких пределов согласие считается невыданным.

Если поручитель заранее соглашается на замену основного должника, такое согласие должно содержать критерии, которые позволяют с высокой степенью определенности установить лицо или круг лиц, при переводе долга на которых поручительство сохраняет силу.

Поручительство с аффилированным лицом

Поручительство с аффилированным лицом будет совместным.

Если обеспечение предоставляют несколько поручителей, они выбирают, как взаимодействовать: раздельно или совместно.

При раздельном поручительстве поручитель, который исполнил обязательство, вправе взыскать с любого из оставшихся поручителей полную сумму, а также обратить взыскание на предмет залога и получить погашенный долг .

При совместном поручительстве поручитель, который исполнил обязательство, не вправе рассчитывать на полное возмещение с остальных поручителей. Он имеет к каждому из них регрессное требование в равных долях за вычетом доли, которая выпадает на него самого.

Если стороны увеличат срок исполнения основного обязательства без согласования с поручителем, срок действия поручительства останется прежним

Поручительство, которое дали несколько лиц, по общему правилу признается раздельным. Совместным признают поручительство, если будет установлена соответствующая воля поручителей. Ранее  Верховный суд уже указывал, что если должники по обеспечительным обязательствам входят в группу лиц с основным должником, объединены с ним общими экономическими интересами и их контролирует один конечный бенефициар, презюмируется, что предоставленные обеспечения — совместные, а должники по обеспечительным договорам — солидарные.

ВС пояснил, что кредитор вправе по своему усмотрению предъявить иски одновременно к должнику и поручителю либо только к одному из них. При этом, если кредитор предъявляет требования одновременно и к должнику — компании или предпринимателю, и к поручителю — физическому лицу, иск нужно подавать в суд общей юрисдикции. Такое правило действует, даже если поручитель — единственный участник общества или иное лицо, которое контролирует деятельность общества.  Если же участник основного должника или поручителя подаст встречный иск об оспаривании кредитного договора или договора поручительства по корпоративным основаниям, то суд общей юрисдикции вернет его обратно в связи с подсудностью такого иска арбитражному суду.

Пленум установил новое правило для ситуации, когда в ходе рассмотрения спора поручитель исполнил основное обязательство полностью. В таком случае суд по заявлению поручителя и при согласии кредитора производит замену истца. Если кредитор не согласен, чтобы его заменили на правопреемника, поручитель вправе вступить в дело как третье лицо, которое заявляет самостоятельные требования относительно предмета спора.

Если поручитель исполнил обязательство частично, правопреемство все равно возможно. В такой ситуации при замене кредитора поручителем в части заявленных требований оба лица, являясь истцами, выступают самостоятельно и независимо друг от друга.

Кредитор  вправе поставить договор поручительства под отлагательное или отменительное условие. Например, в качестве отлагательного можете выбрать условие, что кредитор заключит с должником или третьими лицами иные обеспечительные сделки. Соответственно, только после этого договор поручительства вступит в силу. Другой пример отлагательного условия — поручитель или должник поменяют состав участников или органов управления. В качестве отменительного условия можете указать, в частности, на прекращение других обеспечительных сделок либо признание их судом недействительными или незаключенными.

Поставить под условие можете не только действие договора поручительства в целом, но и возникновение у кредитора права предъявить требования к поручителю. Например, вы вправе указать, что кредитор сможет требовать от поручителя деньги лишь в том случае, если должника признают банкротом. Другой вариант — кредитор вправе требовать оплаты, только если окончено исполнительное производство в отношении обязанности должника в связи с невозможностью исполнения.

Пленум разъяснил, как действовать в ситуациях, когда кредитор и поручитель посредством согласованных действий недобросовестно манипулируют подсудностью. Если окажется, что договор поручительства заключили без согласия основного должника исключительно с целью изменить подсудность, суд проигнорирует положения договора поручительства и направит дело в суд, к подсудности которого оно отнесено законом.